依法行政的基点良法的宪政解读.pdfVIP

熊翱鸟蕊戬…㈣8期 依法行政的基点．良法的宪政解读 申来津 ⑦蔽理础文黼，涮E武汉430070) 摘要：依法行政是现代政府运行的基本要求，行政主体所依之“法”则是依法行政的内核。依“良法”行政是现 代行政法治的本质特征。对“良法”的追问从来没有停止过．宪政主义对“良法”在实质和程序两个层面都提出了 要求，“良法”既要体现“真”、“善”、“美”，追求“平等”、“自由”和“民主”，又要符合一般的法治程序原则；文中指出 宪法是“良法”的制高点，并从多个维度分析了宪法至上的理论逻辑。 关键词：依法行政；良法；宪法至上 中图分类号：D902 文献标识码：A 文章编号：1004-0544(2010)08-0115-03 依法行政的关键在于行政的合法性．但所依之法有 超出制定者的权力．法律使公民承担的义务是按促进公 “良法”与“恶法”之别，只有依“良法”行政时才符合法治政 共幸福来分配的。”(1】到了17、18世纪，良法的首要含义就 府的本质属性，而且，当依“良法”行政时还有一个“依”的 是要体现人的理性．即法律必须保护每个人的生命、自由 度和“良”的度的问题，事实上，依法行政有一个基本的前 和财产。但是。18世纪之后，西方学者对法律与道德、理性 提假设．即依法行政所依之法本身就应该是“良法”而不是 之间是否存在必然的关系开始发生分歧，分析实证主义 “恶法”。法治有两个版本．一种版本比较温和，即人们必须 法学派认为法律与道德没有必然联系。法律仅仅是约束 遵守规则，另一个版本是一种崇高的概念，其中包括了公 人的各种正式规则，比如奥斯丁认为：“法律的存在是一回 正的规范，也就是说法治必须是良法之治。那么，到底何 事。它的优缺点又是另一回事。”新分析实证法学派代表人 为良法呢?对于这个问题，可以肯定的是它是个价值判断 物哈特认为虽然“任何法律都会受到一定社会集团的传 问题，考问的是法律的“质性”．所以不同的人对良法的理 统道德的影响，也会受到个人的超过流行道德水平、更开 解和解读方式肯定有所差别，但对良法的宪政解读是必 明的道德观点的影响，但不能由此得出结论是，一个法律 不可少的。 制度必须符合某种道德或正义，或一个法律制度的法律 效力的根本必须包括某种道德和正义。”旺]在哈特看来，法 一、依法行政所依之法必然是良法 律只要符合法的标准(即由主要规则和次要规则组成)就 对于“良法”人们见仁见智，学界也没有统一的界定。 足够了。与分析实证主义法学派相对。新自然法学派仍然 但无论对良法如何解读，在依法行政所依之法必是良法 坚信法律与道德不可分离。富勒认为法治由程序自然法 的问题上毫无争议。最早提出良法概念的应属亚里士多 和实体自然法构成，法律的程序性要求有八个方面，即普 德。虽然。在亚氏之前．柏拉图就提出“理想的法律就是体 遍性、稳定性、公开性、明确性、无溯及力、不矛盾性、可操 现正义的法律。是符合道德正义的法律”。但与柏拉图相 作性，以及官方行为与法的一致性；对法律的实质性要求 比，亚里士多德对良法的认识更为明确和具体，他认为良 就是法律要“保持人类目的形成过程的健康性”，并能“保 法有三个标准：一是良法为的是公共利益而不是为某一 持人类交流渠道的开放性。”b] 阶级(或个人)的利益；二是良法应该体现人们珍爱的自 国内学者对良法的探求起步较晚．但也有比较独到 由；三是法律必须有助于维持城邦之久远。古罗马著名法 的把握和认识。比如有学者认为良法具有三大标准，即法 学家西塞罗受古希腊斯多葛学派自然法思想的启发认为 的民主性、科学性和道德性。H唷学者认为良法有四个基 良法必须符