侵犯商业秘密罪中quot;重大损失quot;的认定.pdf

中国刑事法杂志 2010年第2期 侵犯商业秘密罪中“重大损失的认定 刘 秀 摘要 侵犯商业秘密罪中的“重大损失”是司法实践中最疑难的问题之一。由于缺乏司法解释的明确 规定，司法判例中“重大损失”的认定模式多种多样，导致司法的随意和混乱。构建科学合理的“重大损失”认 定模式，有必要对司法判例进行实证研究，梳理出相关规律。重构侵犯商业秘密罪中“重大损失”认定模式 时，必须要将侵犯商业秘密刑事案件类型化，即应当根据不同的情况区别对待，确定不同的认定模式。具体 而言，一方面，应当区分技术信息和经营信息；另一方面，应当区分侵犯商业秘密后不同的用途。 关键词 侵犯商业秘密罪 重大损失认定模式 司法解释 根据刑法第219条第1款的规定，侵犯商业秘密罪构成要件客观方面的要素之一是犯罪行为给商业秘 密的权利人“造成重大损失”，故构成侵犯商业秘密罪必须是侵犯商业秘密“造成重大损失”的行为，如果没 有“造成重大损失”，不能构成犯罪。可见，我国的侵犯商业秘密罪是以“造成重大损失”作为定量因素的。 但是，刑法并未对侵犯商业秘密罪的“造成重大损失”作出界定和说明，针对此问题，最高人民检察院、公安 部在2001年发布的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第65条规定：“侵犯商业秘密，涉嫌下列情形之一 的，应予追诉：1．给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在五十万元以上的；2．致使权利人破产或者造成 其他严重后果的。”最高人民法院、最高人民检察院在2004年发布的《侵犯知识产权案件解释》第7条则规 定：“实施刑法第二百一十九条所列行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于 ‘给商业秘密权利人造成重大损失’’’。两高解释删去了“直接”二字。但是，司法解释仍然未能解决侵犯商 业秘密罪构成犯罪的具体标准，即如何计算“重大损失”，并没有进行明确。 一、实证考察：侵犯商业秘密罪中“重大损失的认定模式之归纳 笔者在北大法宝、中国法院网等网站上共收集了38个关于侵犯商业秘密罪的判例，加以分析研究，从 中总结出司法实践中关于“重大损失”的各种认定模式。商业秘密分为技术信息和经营信息两类，从这38 个判例来看，所认定的商业秘密基本上都是技术信息，经营信息的判例极少。由于技术信息和经营信息的 表现形式完全不同，技术信息一般都包含了漫长的研发过程，产生了研发成本，而且对于专有技术，权利人 还可以进行转让或许可使用，以获取收益，而这些特点是经营信息不具备的，因此两者“重大损失”的认定模 式也有着很大不同。 (一)侵犯技术信息的“重大损失”的认定模式 技术信息的表现千差万别，司法判例中对侵犯技术信息的“重大损失”认定方法多种多样，若加以归纳 总结，主要可以分为以下几种模式： 1．以侵权人因侵权所获得的利益计算“重大损失”。 由于实践中的案件情况纷繁复杂，各有不同，例如，有些案件可以直接查证出侵权人获取利润的具体数 额，而有些案件则无法直接查出，需要借助于其他的计算方法。因此，针对各个案件的具体情况，在以侵权 ·50· 万方数据 侵犯商业秘密罪中。重大损失”的认定 人因侵权所获得的利益计算“重大损失”时，司法实践中又可以分为以下几种计算方法： (1)以侵权人因侵权所获得的实际利润计算“重大损失”。在侦查机关能够查清侵权人因侵权所获利润 的具体数额的情况下，法官往往会适用这种简单易行的计算方式。因侵权所获得的利润既包括侵权人利用 商业秘密进行生产和销售侵权产品所获得的利润，也包括侵权人将商业秘密转让给第三人所获得的收入。 前者如张志勇等侵犯商业秘密案，①被告人非法携带权利人商业秘密后跳槽至东亿公司，东亿公司利用该商 业秘密进行生产和销售侵权产品。经会计鉴定：被告人所在的东亿公司在侵权期间共实现侵权产品销售收 7，187，533．40元。法院认为，以东亿公司的利润来计算损失数额比较合理，据此认定本案的经济损失数额 为804470．47元。对于权利人投入的研发费用则作为量刑的参考因素。后者如王志骏等侵犯商业秘密 8501B产品的技术方案，并将该