涉外民商事司法柔性化改革刍议.pdfVIP

2010年7月 苏州大学学报(哲学社会科学版) Jul．2010 ofSuzhou 第4期 Journal Science) No．4 University(Philosophy＆Social 涉外民商事司法柔性化改革刍议 王卿 (武汉大学法学院，湖北武汉430072) 摘要：司法活动定纷止争的根本目的以及涉外民商事纠纷复杂性决定了我国涉外民商事司法未来的改革方 向是采取柔性化处理方式。立法上要赋予法官合理的自由裁量权，同时法官在实际司法活动中应合法并合理地行 使自由裁量权，使判决结果能够被判决受众所接受。适当的柔性化改革在涉外民商事案件的审判中主要体现为， 坚持多元纠纷解决机制，改变机械选法模式，吸取外国先进制度等。 关键词：柔性化；自由裁量权；可接受性；司法调解 中图分类号：D997．3文献标识码：A 文章编号：1001-4403(2010)04-0082．04 当前，我国的司法改革正在如火如荼地进行。建设公正 法律制度和司法实务的根本目的都不应当是为了确定一种 高效权威的社会主义司法制度是我国司法改革的目标。涉 威权化的思想，而是为了解决实际问题，调整社会关系，使 外民商事司法是我国司法机关依据法定职权和法定程序， 人们比较协调，达到一种制度上的正义。¨拉8因此，只要能 具体应用相关法律处理涉外民商事纠纷的专门活动。涉外 够以符合实际并让当事人满意的结果来解决纠纷，不必过 民商事纠纷处理不好，不但会激化当事人之间的矛盾，影响 于拘泥于法律的严格适用。H脚1笔者认为，司法的根本目的 社会的稳定、和谐，而且可能会有损中国在国际社会上的形 在于依法彻底地解决纠纷，即定纷止争。涉外民商事司法也 象。因此我们应当关注涉外民商事司法的改革和完善问题。 不例外，只不过其所要解决的纠纷一般具有涉外因素，而且 “即使在最早期和最野蛮的司法活动中，法官的意志也 判决可能会在外国产生拘束力。恪守法律规则，机械依法裁 不是习惯性地被运用于司法过程的，它并没有完全摆脱既定 判，有时会导致裁决的不可接受，非但没有制止纷争，反而 的行为规则或判决原则的制约。另一方面，事实上，不管它 使矛盾越来越激化。“一刀两断式”的判决方式未必能真正 的规则体系是多么的详细和具体，没有任何一个法律制度中 地解决纠纷。 的司法活动可以完全由规则来支配，而不受到法官的意志和 第二，涉外民商事案件的复杂性需要司法柔性化。伴随 他对于眼前的案件应采取何种行为才能获得正义的结果的 着全球贸易和投资的触角的持续延伸，以及新型跨国民商 个人情感的影响。”…撒因此，司法应当是刚柔并济的中国二 事活动不断涌现，涉外民商事法律关系类型越来越多，而且 十多年的司法改革方向之流变实际就是在孜孜寻找司法刚 越来越复杂。由于各国法律文化、法律传统以及法律制度存 性与柔性之间的最佳平衡点。由于法律规定的抽象性与社会 在或多或少的差异，使得涉外民商事案件的管辖权的确定、 活动的具体性之间的距离，使法律适用的过程不可能是一个 法律适用和判决的执行等比内国案件更加困难。规则的局 简单的“对号入座”的过程，而是一个创造性的过程。f2】但同 限迫切要求能动且灵活的司法。 时，司法权本身是有边界的，这也构成了法官适用法律、解 第三，国际和谐秩序的构建需要司法柔性化。今天，在 释法律的权利的限制，亦是司法公正权威的保障。因此，一 各国涉外民商事司法中，狭隘的民族主义仍然根深蒂固，利 方面，司法需要柔性化因素；但另一方面，这种柔性化必须