公司法强制性与任意性边界之厘定_一个法理分析框架.pdf

公司法强制性与任意性 边界之厘定:一个法理分析框架 * 罗培新 为公司法规则的强制性或任意性寻求 一个抽象的法理判断标准,已经成为世界各国公司法理 说和公司立法共同面临的基础性命题我国新5公司法6诸多法条用语的/ 暧昧0 和/ 含糊0, 反映了立法者 对这 一问题的认识不够清晰,对相关公司法规则的属性的设计亦迟疑不决, 造成了不少负面影响尽管公司 法对市场的适应性品格经常使其任意性与强制性规则的界限游移不定,但仍然存在 一个相对合理的基础性判 断标准立法时应本着公司法的标准合同机制和合同漏洞补充机制之理念,对公司法规则予以类分, 并区分 初始章程和后续的章程修改,努力探求公司法任意性与强制性规则的法理判断标准, 在两类规则的动态均衡 中保持公司法的实质正当性 公司法 标准合同 强制性 任意性 56 (56), 2006 1 1 , / 21 , ,, 210¹ , 5656, : 56 230, 46, 41 , 137,56 219, , 56,, ,, / 0/ 0/ 0/ ,,0,56 119, 56 75, , ,56, ,56, , , , / 0/ 0/ 0, 56 271, 56 243 * / 0 ( 06CFX013) ¹ 甦王涌: 5纵论公司法的修改6,法大民商经济法律网( http: //www1 ccelaws1com), 2006年 6月 6日访问 69 2007 4 (56, 1) 1 56 56 56 / 0 88 60 / 0 3 0 / ()0 10 5 / 0 11 10 / 0 5 0 / , ,0 1 0 / , 0 1 0 / 0 178 136 / 0 65 61 / 0 28 46 56,: ,,, 56 ,/ 0/ 0,: 例 一:新5公司法6第 45条规定,有限责任公司设董事会,其成员为三人至十三人;第 109条规定,股 份有限公司设董事会,其成员为五人至十 人 ,/ 0/ 0/ 0/ , , 0, / 0/ 0/ 0, 70 : , / 0,/ 0, º