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基本权利在法律解释中的地位探讨 王茂庆 个案中的权利保护问题是司法中心时代的权利景象。基本权利有效约束法 官法律解释是个案中权利保护的重要保障。基本权利效力的不断扩展，司法权的逐渐加 强，为基本权利在法律解释中发挥作用奠定了基础。基本权利的价值秩序形成了法律解释 者的“前见”，构成了法律解释的“基准”，决定了法律解释的“内容”。但是，基本权利在法 律解释中的作用是有限度的。 基本权利;权利保护;法律解释 山东省社科规划项目“人权制度化与法制转型问题研究”(08JDC011)。 王茂庆，山东泰安人，山东大学法学院博士研究生，山东科技大学文法学院副教授，中国法学会法理学研究 会理事，中国财税法教育研究会理事。 @@[1]郑贤君：《作为客观价值秩序的基本权——从德国法看基本权保障义务》，载《法律科学》2006年第2 期。 @@[2]陈新民： 《德国公法学基础理论》 （上），山东人民出版社2001年版，第143页。 @@[3]陈新民： 《德国公法学基础理论》 （上），山东人民出版社2001年版，第147页。 @@[4]张翔： 《基本权利的双重性质》，载 《法学研究》2005年第3期。 @@[5]张翔： 《基本权利的双重性质》，载 《法学研究》2005年第3期。 @@[6]张千帆：《西方宪政体系》（下），中国政法大学出版社2000年版，第414～415页。 @@[7]范进学：《宪法解释的理论建构》，山东人民出版社2004年版，第197～199页。 @@[8][德]卡尔·拉伦茨：《法学方法论》，陈爱娥译，商务印书馆2003年版，第95页。 @@[9][德]伯恩·魏德士：《法理学》，丁小春、吴越译，法律出版社2003年版，第331页。 @@[10]黄茂荣：《法学方法与现代民法》，中国政法大学出版社2001年版，第287页。 @@[11]黄茂荣：《法学方法与现代民法》，中国政法大学出版社2001年版，第286～287页。 @@[12]张千帆认为，“宪法效力”可以有两种相关但强弱程度不同的形式。它的 “弱形式”就是宪法条文可以 被当做法院判案的依据；它的 “强形式”就是要求某个独立于议会的机构能够依据宪法来审查立法的合宪性。参 见张千帆：《认真对待宪法——论宪政审查的必要性和可行性》，载《中外法学》2003年第5期。强世功区分了“将 宪法作为法律渊源并由法官在司法审判中直接援引宪法条款的 ‘法律适用’或 ‘司法判断’问题”和 “由法院对与 宪法相抵触的法律法规进行 ‘违宪审查’问题”。参见强世功： 《宪法司法化的悖论——兼论法学家在推动宪政中 的困境》，载《中国社会科学》2003年第2期。但是，他们对宪法效力的分析仅仅局限于违宪审查和宪法的司法适 用，没有提到宪法对法律解释的意义和作用问题。 @@[13]合宪性推定原则是指“当判断某一项法律或行为是否违宪时，如没有十分确实、有效的依据认定其违宪 时应尽可能推定其合宪，做出合宪性判断，以避免做出违宪判决”。参见韩大元：《论合宪性推定原则》,载《山西大 学学报》2004年第3期。 @@[14][德]伯恩 ·魏德士：《法理学》，丁小春、吴越译，法律出版社2003年版，第411～416页。 @@[15]梁慧星：《民法解释学》，中国政法大学出版社1995年版，第232页。 基本权利在法律解释中的地位探讨 作者： 王茂庆 作者单位： 山东大学法学院 刊名： 法律方法 英文刊名： Legal method 年，卷(期)： 2010,10(1) 参考文献(16条) 1.郑贤君 作为客观价值秩序的基本权——从德国法看基本权保障义务 2006(02) 2.陈新民 《德国公法学基础理论》(上) 2001 3.陈新民 《德国公法学基础理论》(上) 2001 4.张翔 基本权利的双重性质[期刊论文]-法学研究 2005(03) 5.张翔 基本权利的双重性质[期刊论文]-法学研究 2005(03) 6.张千帆 《西方宪政体系》(下) 2000 7.范进学 宪法解释的理论建构 2004 8.卡尔·拉伦茨;陈爱娥 法学方法论 2003 9.伯恩·魏德士;丁小春;吴越 法理学 2003 10.黄茂荣 法学方法与现代民法 2001 11.黄茂荣 法学方法与现代民法 2001