对赌协议第一案分析彭冰.pdf

案例评析 “ ” 对赌协议 第一案分析 * 彭 冰 ( ) 苏州工业园区海富投资有限公司 以下简称海富投资 与甘肃世恒有色 ( ) ， 资源再利用有限公司 以下简称甘肃世恒 之间的投资纠纷案 因为涉及 “ ” 。 “ ” 对赌协议 的效力问题而引起投资界和媒体界的广泛关注 对赌协议 是 ， “ ” 实践中私募股权投资者在投资时普遍采用的条款 尽管本案 对赌协议 的 ， ， 设计比较粗糙 但两审法院各自基于不同的理由都宣布其无效 还是引起了 ① 。 ， 业界的极大恐慌 然而仔细检讨 可以发现两审法院在宣告合同无效判决上 ， 。 ， 的理由并不充分 尤其是二审法院 这其中既涉及对相关规则的适用问题 ， 也涉及对争议中的商业实践如何理解的问题 更彰显了中国现行司法裁判思 路的僵化和生硬。 ， 。 * 北京大学法学院教授 法学博士 : “ PE ”， 《21 》2012 5 ① 参见范璟 甘肃 出现首起 对赌协议无效案例 载 世纪 经济报道 年 月 12 日。 ——— “ ” 189 案例评析 对赌协议 第一案分析 、 一 基本案情及判决 ， 2007 11 海富投资作为私募股权投资者 于 年 月以溢价增资的方式入股甘 ① 。 2000 ， 3. 85% 肃世恒 海富投资以现金 万元人民币增资 获得甘肃世恒 的股 权， 114. 77 17 ， 1885. 2283 其中 万元人民币作为新增注册资本 其余 万元计入 资本公积金。增资后甘肃世恒的注册资本增加为399. 38 万美元。 “ ” 。 : “ 被称为 对赌协议 的其实是增资协议第七条 该条第一项规定 本协 ，