《[台]李学灯 证据法比较研究》.pdf

证据法比较研究序 【分类】证据法比较研究 【作者】李学灯 【出处】证据法比较研究 【出版社】五南图书出版公司 序 证据法比较研究，分前后两编。前编各篇，系就证据法之专题作比较探讨；后编各篇， 系就相关问题或一般法则作比较阐述，或就前编所征引者，加以增订。各具章节，自成体系。 其他篇目，有经同意转载或尚留待校订者，俱未录。 人类自日常生活之动定，各种社会关系之进行，以至于高深科学文化之发展，无不有赖 于证据之理念及其应用，不独司法为然。惟在法治社会之定分止争，首以证据为正义之基础， 即须寻求真实，又须顾及法律上其他之政策。认定事实，每为适用法律之前提。因而产生各 种证据法则，遂为认事用法之所本。此在一国国民，固均宜有适当之认识。如在实施陪审制 或参审制之国家，常人亦可参与系争事实之判断。英美法系，长期累积实务上经验之记录， 及学术上理论之建树，于此则有特殊之发展，而以证据法驰名于世，于全部法学领域中，由 附庸而蔚为大国。其他国家，除有受其影响或固有之法例外，或另有单行法典，或分见于程 序 －2 － 法与实体法之内。 中华法系，历史悠久。清末变法，甫自邻邦间接继受部分之证据法则。而旧日社会对于 证据之理念，尚非深厚。条文移植，即泛渊源，加来复鲜穷原竟委，普及而深入之研究。现 值世运日新，人权、正义、民主、法治、科学、求真、诚信、公平等各种思想，与时俱进。 以言证据法则，无不与之密切相关。为求拓宽视野，早日自谋建树，自可先后比较研究，植 其始基。诚如昔贤所言，前人所未及就，后世所不可无者。著者不敏，愿从时贤之后，略开 其端绪而已。 本世纪实开证据法检讨之纪元。以美国联邦各州及他国为例，专家学者，群起争鸣。资 料渊博，为世所称。彼邦学者，于其自著书内，有谓每对宏篇巨制，辄有浩如烟海之叹。著 者勤苦自修，窃不自量。对于西文资料，力事搜求。近复再度出国，续加增订。卷帙浩繁， 钩玄提要。凡可资为中国法则正确之阐释，或改进之启发者，辄加称引。期可择精语详，由 浅入深，适应初学以渐进于高深之研究，并备相关学科及从事于法治工作与立法者应用之参 考。 前膺教育部世界各著译述委员之聘，曾译证据法之基本问题。对于甚多常用之术语，非 必均从日译或旧译。例如改译许容为容许，无罪之推定为无辜之推定，分译举证责任为举证 负担 或提供证据之负担 及证明负担 或说服之负担 等类是。已为时贤所援引，今仍从之。 自昔承乏讲席，同学俊彦，多已卓然有成。相互切磋，理论为重。此与旧日视为技术规 范者，迥不相同。当见国外证据法学名著，近经所人为之增订。序言说明置重于理论之必要， 影响深远。读者不限于习法之人士，不同之使用者，重视其有不同之价值。下一世纪将至， 自必继续发生影响云云。兹编当试之作，作始也简。将芜也巨，仍寄望于后之贤者。谨先致 谢勖勉勤之先进与中外友好，以及惠助检校之同学既寒舍家人。编初成，感念良深。各篇牵 汲既广，有待指正必多。凡承惠览之君子，幸辱教之！ 七九、十、一、于美国加州大学柏克莱法学图书馆 －3 － 证据法比较研究 之一 【分类】证据法比较研究 【作者】李学灯 【出处】证据法比较研究 【出版社】五南图书出版公司 前编 第一篇 认知 －6－ 壹、概说 认知，亦即审判上之认知 judicial notice ，或称裁判上之认知，实在系指法官于审判中 对于事实或法律之认知而言，在中国的司法组织，即指狭义的法院 独任制之法官或合议制 之合议庭 注一 之认知。如就职称言之，亦可谓为推事或法官之认知 注二 。其应适用认知 之法则，凡遇适用法律，认定事实时，均须注意及之。在机关方面，不限于普通法院，在职 称方面，不限于所谓［推事］。例如行政法院之［评事］，审理行政诉讼，行政诉讼法有明文 准用民事诉讼法之规定。在英美，亦有所谓行政裁判机关的认知 注三 。至于法院认知的法 律或事实，固均用为裁判之基础，惟认知事实，必须在诉讼进行中为之，在裁判前尚有必经 之程序 注四 。是以与其译为裁判上之认知，不如译为审判上之认知。如另采直译或意译， 亦可译为司法认知或职权注意。在英美，如非普通法院的认知，亦有主张称为公务上之认知 或注意者 official notice 。著者首译认知一词，称为审判上之认知，或即简称认知 注 －9－ 五 。并举可用之译名，迄今多为各方所沿用。 任何一国之法律及其法院，无论其法律有无明文规定，均可谓为必有认知之事项。是以 不问在所谓大陆法系，或英美法系，无不有认知之问题 注六 。尤以在当事人对等辩论主义 的诉讼制度，因其须与当事人举证责任划分界限，遂成为证据学上独立专章之基本问题。在 各种著作或法案内，有以之列于较后 注七 ，其他列于较前 注八