管理层收购（MBO）法律问题地研究.pdf

摘要 作为杠杆收购的一种形式，管理层收购在欧美地区曾经风行一 时，而近年来正逐渐引起国内学术界和企业家群体的广泛关注。在我 国现阶段，由于正处于向市场经济转轨过渡的时期，产权的安排难免 会存在缺陷，一些富有创新精神的进取型企业根据自身情况，在管理 层收购方面做了深入探索和尝试。作为一种制度创新，管理层收购是 优化公司治理、调整企业资产结构和帮助管理者实现企业家理想的一 个途径，追求的是企业的所有权和经营权的重新统一。在理论上，这 种薪的两权合一可以把企业的所有权、控制权、管理权有机结合起来， 最大限度地激励企业的管理者，有效解决两权分离带来的代理成本过 高以及管理效率低下等问题。作为一种有效的激励机制，管理层收购 客观上对企业片面追求规模化、多元化和多角度发展所带来的弊端起 到了一定的矫正作用。因此，管理层收购对于我国企业改革来说，具 有十分重要的现实意义。 目前，国有经济的战略性调整正有条不紊地进行，国有资本的退 出无疑会给管理层收购带来前所未有的发展契机。一些地方政府在贯 彻落实《关于国有企业改革和发展若干问题的决定》精神时，就明确 表示要将管理层收购或持股作为首先考虑的方式和手段。有关专家预 言，管理层收购在我国国有经济战略性改组的攻坚战中会发挥积极作 用。管理层收购是解决国有企业中国有产权虚置问题，实现“国退民 进”战略目标的一种可行方式。但在实际运作中，由于目前国内特殊 的市场环境和法律制度的缺陷，涉及国有股权的管理层收购存在很大 的风险。例如，管理层收购有可能形成新的一股独大以及更严重的内 部人控制问题，二旦法律规范滞后、监督管理不力，身兼大股东与企 业管理者双重身份的企业管理层在产权交易的过程中，就可能通过各 种方式，利用权力寻租。这种做法将破坏了管理层收购的公正和公平， 侵吞广大中小股东的合法权益。因此，完善有关管理层收购的法律体 系就显得十分必耍。 中国是从计划经济体制转轨到市场经济体制，中国企业的管理层 收购不可能照搬西方发达国家的模式。由于企业情况千差万别，每个 企业的管理层收购方案设计只能适应本企业，管理层收购的经验就很 难复制和流通。虽然没有固定模式，但市场化条件下的管理层收购应 该是规范的，有规则程序可循的。笔者认为，成功的管理层收购应该 是符合现有的政策法律规定，能够使企业获得可持续发展，企业管理 层、所有者和职工都可以接受的方案。管理层收购相关法律环境健全 与否，管理层收购的法律障碍能否消除、法律保障是否具备，将直接 影响着企业管理层收购在国内的成败与发展。我国现有的一些关于国 有资产转让的政策法规，多因经济、政策、法律环境的变化，或已经 过时，或过于简单。2002年12月1日中国证监会发布实行的《上市 公司收购管理办法》和《上市公司持股变动披露管理办法》，以及去 年国资委成立后，国务院颁布的《企业国有资产监督管理条例》和《关 于规范国有企业改制工作的意见》等文件，第一次对上市公司管理层 收购的方法、信息披露、监管等进行了规范，使得管理层收购初步有 了一定的法律依据。但这些原则性的规定，没有具体可操作的实施细 则，远不能满足现实的需要。各地的一些关于管理层收购的地方性政 策法规，又不具备权威性和统一性。可以说，管理层收购在中国的实 践目前仍处于起步阶段，还没有专门的法律对其进行系统地规范。因 此，人们对管理层收购的合法性仍然心存疑虑。不久前，财政部就紧 急叫停了管理层收购的实践。笔者认为，要充分发挥管理层收购的优 势，我们必须引入信托机制、加强信息披露和加强监管等，同时还应 大力修改和完善相关法律法规体系。鉴于这种状况，建立规范、完整 的法律法规体系是确保管理层收购合法、公正的前提，否则大规模推 进管理层收购则不合时宜。 本文的主要内容分为四个部分。第一章解释了管理层收购的内 涵、特征和作用。第二章分析了在中国进行管理层收购的法律障碍， 主要着眼于国有企业，包括管理层收购实践中遇到的收购主体、融资、 信息披露、公司内外监督、收购定价等法律问题。第三章是关于信托 方式的法律实务问题。第四章从法律角度提出了一·些对策建议。笔者 希望通过探讨管理层收购的法律问题，提高自己的理论水平，为将来 实际操作管理层收购打下基础。但是，由于笔者的经验和时间有限， 文章～定会存在许多不足之处，敬请各位老师和同学批评指正。 关键词：管理层收购 法律问题 研究