公司内部监督机制探究.pdf

摘 要 公司内部监督机制是指公司内部监督系统各构成要素相互作用 的关系及其运行过程和方式，监督机制的产生和发展是公司内部权 力分化的必然结果。公司内部监督机制作为公司治理的核心，已经 成为一个为各国公司法所关注的焦点问题。其实质在于股东大会、 监事会和独立董事等监督主体对公司的董事会、董事和高层管理人 员的选定和职务行为规范进行有效的监督和控制。 以英、美为代表的一元式公司监督机制、以德国为代表的二元 式公司监督机制、以法、日为代表的折衷式公司监督机制、代表了 目前公司监督机制的具体构造与运作方式。这三种监督模式各有其 特点，难谓孰优孰劣，其产生和适用是与各国的政治、经济、文化 和法律背景密不可分的，在我国公司内部监督机制的构造中，我们 既要吸收其合理成分，又不能盲从某一模式，应与中国国情相结合 注重监督模式的本土化。 我国目前的公司内部的监督模式兼具英美法和德国法的特点， 但由于我国公司法起步较晚，我国公司内部监督机制并没有吸收两 大法系的优点，却存在四个方面的严重缺陷：第一，大股东操纵股 东会；第二，董事会形同虚设；第三，独立董事 “不独立”；第四， 监事会“不监事”，相关立法过于简略，缺乏可操作性。针对我国 公司内部监督机制存在的问题，笔者认为我国应当在上市公司中引 入独立董事制度，并予以完善，实行独立董事和监事会双管齐下的 监督模式，对于非上市公司，应通过完善监事会的方法来加强对公 司管理层的监督制约。 关键词：公司 内部监督机制 独立董事 监事会 董事会 内 容 提 要 在早期的独资企业和合伙企业时期，由于企业规模较小，所有 者一般直接经营控制企业，收益、风险、责任集于一身，无所谓内 部权力的分化制衡问题。而公司，特别是股份公司的出现，则使企 业的经营方式发生了深刻变革。伴随科技进步和社会化大生产而出 现的股份公司，其规模十分庞大。由投资人直接经营控制企业就变 得几乎不再可能，唯一的选择只能是把公司委托给品质高尚、经验 丰富、能力超群的企业家们去经营管理。这就使对经营管理者的监 督成为必要。 公司治理是现代公司制度的核心问题，其本质即在于监控机制 的建构与完善。近年来，世界范围内的公司治理运动热浪滚滚，许 多国家和地区都通过对公司法的大规模修改来革新公司治理及其监 督机制，以应对本国公司治理和监督机制中出现的严重问题。我国 公司法治的历程不久，公司内部监督机制很不完善，学界和理论界 对实行何种监督模式，是否及如何引进独立董事制度等问题一直有 较大争论。本文作者不揣浅薄，拟对此热点问题作一探讨，以期对 理论研究和立法完善有所助益。 本文分三个部分对此问题进行论述，在第一部分，笔者首先界 定了公司内部监督机制的内涵，认为公司内部监督机制就是指公司 内部监督系统各构成要素相互作用的关系及其运行过程和方式；探 讨了强化公司内部监督机制的必要性，认为监督制约机制的产生和 发展是公司内部权力分化的必然结果；分析了公司内部监督机制的 目标，认为公司内部监督机制应该做到：有明确的价值追求，有科 学的制度架构，有逻辑合理的运作模式，并归纳了公司内部监督机 制的四个特征；阐明了公司内部监督法律关系，对其主体、客体和 内容作了解析，认为公司内部监督机制的主体一般有股东大会、监 事会和独立董事，公司内部监督的客体实际上是那些实际掌握控制 公司经营权的机构和人员，具体指公司的董事会、董事和高层管理 1 人员，公司内部监督法律关系的内容主要包括经营者的选定和经营 管理者的职务行为规范。 在文章第二部分，笔者对各国公司内部监督机制进行了比较研 究。首先，英美公司法“一元式”治理结构中的监督机制是以独立 董事制度为重要标志，独立董事制度的形成是美国在其公司机关构 造单一制模式下对其内部监督机制的改良；其功能主要定位在监督， 其在公司内部主要扮演监督者的角色，即对公司的财务以及对内部 董事和高层管理人员职务行为进行监督；其功能的发挥取决于如何 切实保障其独立性。其次，以德国法为代表二元式公司监督机制具 有如下特点:其一是监事会位高权重；其二是银行在公司监