公司契约理论研究.pdfVIP

2003 年 4 月 现 　代 　法 　学 Vol . 25 ,No . 2 第 25 卷第 2 期 Modern Law Science Apr . ,2003 ( ) 文章编号 :1001 - 2397 2003 02 - 0045 - 06 ·观点回应 · 公司契约理论研究 张民安 ( 中山大学 ,广东 　广州 　510275) 摘 　要 :公司虽然是一种企业组织 ,但是公司并非仅仅是一种法人格 ,它实际上是公司股东之间的一种契约 ,此种契 约像一般民事契约一样是股东意思表示的合意 ,一旦具备契约的构成要件即对公司和公司股东产生法律上的约束 力 。这就是公司契约理论 。公司契约理论的提出具有重大意义 ,将为我国公司的自由设立和市场经济的发展提供 重要根据 。我国公司法完全有必要采取该种理论 。 关键词 :公司性质 ;公司契约构成 ;公司契约效力 ;公司契约自由 中图分类号 :DF 411. 91 　　文献标识码 :A 　　一 、导论 法时代 。在罗马时代 ,公司契约有两种即财产共有契 公司作为一种 以营利为 目的组织 ,其性质是什 ( ) 约和商事公司契约 sociétés de publicain ,其中 ,前一 么 ,各国学者有不同的学说 ,有人认为 ,公司仅仅是一 种公司契约源于家族成员之间的遗产继承制度 ,而后 种契约 ,是股东之间就设立公司、分享权利和承担义 一种公司契约则同遗产继承无关 。根据罗马法 ,当某 务等内容所订立的协议 ;有人认为 ,公司也仅仅是一 一家父死亡时 ,其子女对该家父的遗产享有继承权 。 种共有关系 ,是股东之间就公司股东的出资额所共同 此时 ,继承遗产的子女们可能会现实地分割遗产 ,也 享有的共有权关系 ;有人认为 ,公司是法律对人的组 可能决定不分割遗产 ,而将所继承的遗产投入共同经 织加以调整的产物 ,是法律所拟制的法人 ;还有人认 营 。如果继承人在继承遗产时作出了后一种决议 ,则 为 ,公司并非法律所拟制的人 ,而是社会生活中现实 ( 该种遗产的共 同经营即构成 了一种联合体 consor 存在的实体 ,有自己的思维 ,有自己的躯体 ,可以从事 ) ( ) tium ,该联合体实质上就是一种公司 societas 。此种 各种商事活动 。目前 , 虽然主张各种理论的人都有 , 公司本质上是一种契约 ,是遗产继承人之间所达成的 ( 但是 ,大多数学者对公司性质采取契约理论 concep 一种协议 ;只要继承人之间订立了此种协议 ,则他们 tion contractuelle) ,认为公司并非像公司拟制说或公司 彼此之间即承担将 自己继承的遗产投入共同经营体 实在说所宣称的那样是一种法人 ,而仅仅是公司股东 的义务 。此时 ,公司的财产并非独立于公司股东的财 之间的一种契约 ,是股东之间通过协商所达成的一种 产 ,它 实 际上仅 仅 是 公 司股 东