2012年指南针司法考试理论加强班张翔讲义.docVIP

2012年指南针司法考试理论加强班 -民法讲义-张翔（1）华政指南针司考学员请到汇贤楼B212拷视频，非指南针司考学员请至优酷网有哪些信誉好的足球投注网站“指南针教育司法考试”或人人网小站“指南针司法考试”！ ? 第一讲　　民事法律行为 ? 一、“成立”与“生效” （一）成立——是否存在“民事行为” 1、一般成立要件： （1）（有）主体 （2）（有）意思表示 （3）（有）标的 要点：“意思表示” l 意思：“法效意思”——希望发生“法律上”——即“民法上”效果的主观愿望 l 表示：表达于外，使人知晓——明示（口头、书面）、默示（行为、沉默） 【合同法意见（二）2】当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。 注意：不考虑合法性问题 意义：无意思表示，法律行为不成立；无民法上的意思表示，民事法律行为不成立 ? 【2005－1】教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？ A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B.乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销 C.甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认 D.乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同 ? 【2002－14】某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定：酒厂如果完成年度税收—百万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?　　　　　　　　　　　A．双方民事法律行为　　　　　　　　B．无效民事行为　　c．附条件民事法律行为　　D．不属于民事法律行为 2、特别成立要件 l 双方、多方法律行为——合意； l 实践法律行为——交付标的物 l 要式法律行为——满足法定、约定形式 注意： 要式合同，不具有法定、约定形式——A、原则上，合同不成立 B、履行行为，可“治愈”形式上的缺陷 【2005－11.】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？ A.买卖合同于6月5日成立 B.买卖合同于6月10日成立 C.买卖合同于6月15日成立 D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任 ? （二）生效——意思表示合法 1生效要件： （1）主体——具有行为能力； （2）意思表示——真实； （3）标的——合法 2、生效与成立的关系： （原则上，时间重合——行为成立时合法，成立时生效 （特殊问题——意思表示“成立、合法”，但不“生效”的情形有哪些？ l 附延缓条件、附始期的行为（包括遗嘱）——条件成就、期限届满前【民通62】 l 需要办理审批手续的行为——合同签订后，批准前 二、民事行为的四种效力状态与两种最终效力归属 （一）“四种效力状况”与“两种最终效力归属 1民事行为成立时的效力状态——有效、效力瑕疵（无效、可撤销、效力待定） 2民事行为效力状况最终的发展结果——自始有效、自始无效 ? 效力归属之一：自始有效 效力状态 效力归属之二：自始无效 ? 有效 ? ? 无效 ? ? 可撤销 ? ? 效力待定 ? ? （二）民事行为的效力瑕疵（重要） 1 要点：全部无效与部分无效的区分 关键：部分履行，是否违法 【 　　 　 　　 D．乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 2、可撤销 要点1成立时，具有约束力——无过错方“可撤销” 要点撤销期间——1民通意见73自行为成立时起超过一年； 【合同法55自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内 【 　　A 　　 　　C 　　D 要点权利行使方式——起诉、仲裁【民通5954】 要点撤销期间与诉讼时效 撤销期间（除斥期间），是撤销合同的期间； 诉讼时效，是追究违约责任的期间 【2002－6??　　A?　　B　　c?　　D 3、效力待定 要点引起原因——（1）狭义无权代理、（2）限制行为能力人的民事行为、（3）无权处分、（4）债务承担 要点“第三人”——有权追认或者拒绝；“相对人”有权催告或者撤销 注意：A、“追认”之生效，采取“到达主义”【合同法意见（二）11】 B、相对人的催告、撤销权，仅限于“狭义无权代理”、“限制行为人的民事行为”两类） n 催告权——催告1个月内予以追认——未作答复，视为否认【合同法47、48】 n 撤销权——前提：未追认——以“