民法在公共管理中的作用.docVIP

民法在公共管理中的作用 一、民法的含义 按不同的标准，民法分别具有实质性民法与形式民法、广义民法与狭义民法、普通民法与特别民法等含义。实际意义上的民法，是指实际存在的调整民事社会生活关系的法律规范的总和，其构成一个国家法律体系中独立部门法。形式意义的民法，是指国家立法机关制定的以民法、民法典或民法通准则等命名的法律规范。广义民法是所有的民事成文法和不成文法，狭义民法则仅指以民法典、民事法律、民事法规命名的民事法律体系。依民法规范表现形式的不同，可以将民法分为普通民法和特别民法。 二、民法的性质3.民法为行为规范兼裁判规范； 4.在民商分立的国家，民法为商法以外的全部私法；在民商合一的国 家，民法为私法的全部； 5.就其内容来说，是规定权利主体有无权利、义务的法律，因此是实 体法，而不是程序法； 6.就其适用范围来说，是施行于一国范围内的法律，因此是国内法， 而不是国际法； 7.就其效力来说，是全国范围内主体间一般通用的法律，因此是普通 法，而不是特别法。（一）、民法是保障市场体制正常运行的有效法律形式。 （二）、民法可以为人权提供基本保障。（三）、民法可以维护社会公平正义。 （四）、民法可以促进民主政治。民法在构建和谐社会中的作用主要是两个方面：一方面保护私权，发展个人，使得自由意志得以贯彻；另一方面就是抵御公权力的侵犯。民法是私法，民法的出发点是权利绝对和意思自治，是自己的决定权。这一出发点，使得个人、个性得以发展，自由意志得以体现。当然，它们本身是一个问题的两个方面。民法在建构和谐社会中的作用，主要就是这个维度。我们切不可将民法的作用也加以泛化。比如说对于贫穷或者弱势群体，可以利用政府财政手段加以救助，但民法手段并非如此。民法所能作为的，主要是：保障他们既有的一些财产，并使得这些财产能够被他们自由地支配；保障他们能够以一些有限的财产或者自己的创意去设立企业或者是某种小的经营单位，自由地从事生产或者经营活动；保障他们在从事生产或者经营活动时，能够有一个平等的自由竞争环境；保障他们的平等劳动，并以此获得同等报酬的权利；而一旦他们充满智慧的劳动成果形成了相应的知识产权，也应该能够得到相应的法律保护；保险和社会保障制度向他们充分开放，使得他们能够分享社会发展的共同成果；在他们的人身权利受到侵害的时候，能够获得同样平等的救济；保障他们的亲情，并赋予他们相互扶助的义务，使得个人情感能够被制度性地释放和维系；等等。民法就是从这些维度，来建构和谐社会的。我们切不可不了解民法的私权取向，而对民法的作用加以泛化。1985年6月招雇张国胜（男，21岁）为临时工，招工登记表中注明“工伤概不负责”。次年11月17日，该站在天津碱厂拆除旧厂房时，因房梁折落，造成张国胜左踝关节挫伤，引起局部组织感染坏死，导致因脓毒性败血症而死亡。张国胜生前为治伤用去医疗费14 151.15元。为此，张国胜的父母张连起、焦容兰向雇主张学珍等索赔，张等则以“工伤概不负责”为由拒绝承担民事责任。张连起、焦容兰遂向法院起诉。 该案中“工伤概不负责”条款违反了宪法和有关劳动保护的相关法律法规，也违反了公序良俗原则，是无效的。对劳动者实行劳动保护，在我国宪法中已有明文规定，这是劳动者所享有的权利。张学珍、徐广秋身为雇主，对雇员理应依法给予劳动保护，但他们却在招工登记表中注明“工伤概不负责”。这种行为既不符合宪法和有关法律的规定，也严重违反了《民法通则》第7条所规定的社会公德和社会公共利益，即学理上所说的“公序良俗”原则应属于无效的民事行为。 在中国法治进程中，民法和的关系问题对整个中国法治具有重要的影响。民法作为市民社会的基本法，民法的性质和理念突呈了民法的价值追求；市民社会的基本特征体现了市民社会的价值追求，这两者的价值追求中又有某些相同的内在基础价值和理念追求。这样一些内在基础价值和理念追求，对未来我国民法典的编纂理念的确立具有重要的导向作用；未来中国应建构出一种国家与社会互动的良性对抗均衡结构，而这样一种结构的建立乃是中国法治实现的真正基础；最后它对整个中国法治追求的终极目标的确立具有重要的影响