《国际法_复习_完全版》.doc

第一章 导论 名词解释 国际法（international law）：是指调整国际法主体之间、主要是国家之间关系的，有法律拘束力的原则、规则和制度的总体。 国际法主体：是指有能力享有国际法上权利和承担国际法上义务，有能力进行国际关系活动的实体。 国际法的渊源：是指国际法规范表现的形式或形成的过程、程序。主要是国际条约和国际习惯。 国籍法的编纂（codification）：狭义一般是指把现有的国际法规则，特别是习惯法规则，加以准确的表述和条文化、系统化；广义则一般还包括修订、补充原有规则或提出新的规则，将它们编成条款草案，由一个有权确定的机构，通常是外交会议，予以认可，并通过一定程序，形成为国际公约。 问答题 1、试述国际法的法律性质。（国际法是不是法律） 答：（一）世界各国公认国际法的存在及其约束力； （二）任何单位（单个）的国家不能改变国际法的规范； （三）遵守国际法是通常状况，违法国际法是例外； （四）违反国际法是要承担国际法律责任的：1.建立国际性司法机构（前南法庭，国际法院，国际刑事法庭）；2.限制并禁止条约的保留（《国际海洋法公约》）追求公平公正。 3、国际法的渊源有哪些？ 答：联合国《国际法院规约》第38条被认为是对国际法渊源的权威说明。当前，普遍认为国际法的渊源包括： 一、国际条约。条约是指国家间、国家与国际组织间或国际组织相互间所缔结的书面协定，它是现代国际法最重要的渊源。一般包括造法性条约和契约性条约。 二、国际习惯。国际习惯是经接受为法律的一般实践、惯例或做法，它是国际法最古老的渊源。国际习惯包括其主观要件，即国际法主体不断实践后确定法律概念、法律规范等，及客观要件，即国际法主体在国际实践中不断重复某种行为。三、一般法律原则。是“为文明各国国内法共同认可的一般法律原则”，是国际法渊源。周鯁生认为，《国际法院规约》第38条列入这样一项规定，只能认为是准许法院在审判某种案件时，在从习惯或条约中都找不出适用的规范的场合，比照适用一般法律原则，作为变通解决办法；而那并不具有新创一种国际法渊源的作用。 四、司法判例及各国权威最高之公法学家学说，显然这两项是不能与国际习惯和条约相提并论的，它们并非国际法的渊源，而是一种证据或证明材料。 五、“公允及善良”原则。愿意是在公平和善意的基础上，既可以不严格依照国际法进行裁判，条件是必须得到当事国各方的同意。实际上国际法院还没有过按照公允既善良原则进行裁判的案件。 六、国际组织和国际会议的决议。《国际法院规约》第38条中没有提到国际组织的决议，原因之一可能是当时国际组织的作用还没有现在这样重要。 七、准条约、软法。 4、试以实例说明国际法与国内法关系的原理。 答：（一）国际法与国内法关系是国际法的基本理论问题，国际上关于二者关系的理论有一元论和二元论。一元论主张国际法与国内法属于同一法律体系，分为国际优先说和国内优先说国际优先说强调国际法优先于国内法，国内法从属于国际法，否定了国家主权，国内优先说认为国际法只是国家对外政策，强调国家绝对主权。二元论主张国际法与国内法属于两个法律体系，两者有不同主体和调整对象，法律性质也不同，渊源不同，法律实质也不同。二元论是目前比较流行的观点。 （二）根据国际法规则，国际法经过“采纳”或“纳入”同时成为国内法的规则，或者经过“转化”把它的内容制订为国内法规则。 1. 有的通过国内立法使在国内有效力。如美国，条约分为自动执行，即无需经过特别立法就有效力和非自动执行，即必须经过特别国内立法才在国内有效力，后法优先于条约。英国宪法规定，条约如果影响私人权利，或者如果其实施需要改变法律，就需要国会通过一个予以实施的方案，或者在需要时通过对法律加以所要求的改变的立法，才能在国内获得效力。比利时几乎所有条约特别是涉及公民的私人地位的，必须经过立法的程序。 2. 条约和习惯法是国际法的一部分，宪法规定其有国内法的效力，不必经过特别立法程序，可由法院加以适用，如瑞士、美国的自动执行条约、日本、意大利。 3. 条约或者习惯法与国内法相抵触时，有的国家主张国内法优先，如英国、荷兰；有的主张条约和习惯法优先，如比利时主张条约优先即使国内法在后，法国以互惠为条件主张条约优先还有希腊。 ***5、和平共处五项原则的基本内容及其相互关系是什么？（国际法基本原则 P5） 答：（一）互相尊重主权和领土完整。 主权是指对内的最高权力，对外独立自主的权力，是不受任何其他国家控制的。领土是一国赖以生存的物质基础，也是国家行使其属地优越权的地域范围。维护国家领土完整，与维护国家主权是同一个问题的不同方面。因为领土是国家存在的要素之一，国家在其领土上行使其主权。领土的完整性如不能得到保证，主权也无法维持。 （二）互不侵犯。 国家在其相互关系中不得违反联合国宪章的规定使用武力、威胁或其