婚内强奸行为的刑法分析.pdf

婚 内强奸行为的刑法分析 冯 准；狄小华 南（京大学 法学院，江苏 南京 210009） 摘 要：婚内强奸现象由来已久，近来几起案件的不同判决引起了社会关注，遂成为理论热点。从传统意义上看，婚内强 奸似符合犯罪构成的“四要件说”，当构成强奸罪。不过，鉴于婚内强奸与一般强奸行为的差异，对婚内强奸行为的认定 不应草率以构成要件而论。在现行刑法的分析基础上，充分考虑婚内强奸行为所涉及的具体问题和各方面影响，不宜将 该行为认定为强奸罪，也无需修改刑法另设新罪，完全可以在既有罪名体系之下，以虐待或故意伤害视之。 关键词：婚内强奸；婚姻家庭；故意伤害 中图分类号：D924.34 文献标识码：A 文章编号：1674-828X2（012）04-0068-06 婚姻家庭是人们具有相当自由的领域，法律对其 害人钱某于1993年结婚，婚内夫妻二人矛盾不断，最 规制往往谨小慎微。不过，在现代人权观念的浸染之 终感情破裂。1997年10月8日，上海市青浦县人民 下，加之女权主义的影响，婚姻家庭中的一些较为严 法院应王卫明诉求判决夫妻二人离婚。在判决书送达 重和突出的问题，也逐渐被纳入了刑法的视野。婚“内 当事人之前，王卫明至钱某处拿东西，后向钱某提出 强奸”是其中的一个代表。尽管婚内强奸现象自古有 性要求。钱某不从，王遂施加暴力，实施性行为。1999 之，但在当前特定的社会环境中，尤其是大众传媒的 年12月21日，青浦县人民法院依照 《中华人民共和 积极介入，婚内强奸遂广受关注。几起典型案件的判 国刑法》第236条第 1款、第72条第 1款的规定，以 决，更是一石激起千层浪，将该问题的争论推向高潮。 强奸罪判处被告人王卫明有期徒刑3年、缓刑3年。 其中，刑事领域观点纷呈，意见不一。可以说，婚内强 无独有偶，1999年1月，安徽凤阳县李某与吉某 奸问题研究的兴起，很大程度上得益于近年来的一些 女（，19岁）按照当地习俗举行了婚礼，二人并未进行 社会事件，尤其是多地法院大相径庭的判决。婚内强 婚姻登记。婚礼后，吉某因李某性情暴躁，拒绝与李某 奸现象引发了社会性的大讨论，客观环境的紧迫要求 同房。李某便以暴力手段强行与吉某发生了性关系。 法律给社会一个合理的交代。由此，该问题的顺利解 2000年初，经吉某控告，李某被凤阳县公安局逮捕， 决，已经不仅仅是处理几起案件的应急之举，更是维 同年6月6日李某被安徽凤阳县人民法院以强奸罪 护法律和司法机关权威，并为以后该类问题的应对做 判处有期徒刑3年。 好预防的必然要求。不过，由于婚内强奸涉及刑事领 不少法学学者从强奸罪的构成要件出发，认为 域，在罪行的判定上，应该深刻分析、慎之又慎。婚内 婚内强奸同一般强奸性质无异，丈夫不能被排除在 强奸毕竟不同于一般的强奸行为，无论对该行为作出 强奸罪的犯罪主体外，因而主张强奸罪名的成立。此 何种处罚，都应当同婚姻家庭因素密切结合，才不至 外，因为婚内强奸行为的广泛社会影响，也引发了一 于定罪量刑失当，违背了解决该问题的初衷。 些社会学家的讨论。著名社会学者李银河在其博文 我《为什么赞成惩罚婚内强奸》中说：“婚内强奸罪名 一、国内外对婚内强奸行为的态度评析 不成立所依据的逻辑是男权制逻辑……不被强奸是 人的个人权利，这个权利并不能因为个人进入婚姻 一（）我国对婚内强奸行为的态度 这个契约关系而改变……从遵从传统习俗到尊重个 态度一：强奸罪 人权利是现代社会法律变迁的大趋势，中国势必会 被媒体称为婚内强奸案始作俑者的王卫明，与被 追随这一趋势”。{1} 收稿日期：2012-06-12 作者简介：冯 准 （1988-），男，山东栖霞人，南京大学法学院2011级刑事诉论法学专业硕士研究生，主要从事刑事法学研究； 狄小华 （1963-），男，江苏溧阳人，南京大学法学院教授，博士生导师，主要从事刑事诉讼法和犯罪学研究