论公示原则的相对化倾向及缺陷之弥补.pdf

内容摘要 党的十五大明确要在20l 0年建立有中国特色的社会主 义法律体系，因而民法典的制定便已提上了历史的日程，而 作为民法之重要组成部分的物权法之制定更是迫在眉睫。公 示原则作为物权法的一项基本原则，自应受到重视。本文以 公示原则为研究对象，并不是着眼于公示原则的基本理论问 题，而是对公示原则在当今社会中出现的一些新问题、新现 象进行探讨。通过对具体制度的分析归纳，笔者提出了公示 原则在某些领域已经相对化的现象，并寻求对这种现象所带 来的弊端的弥补。 ／本文共分为四章。第一章为“物权公示与物权公示原 则”；本章主要是对公示原则的一些基本问题进行澄清，以 为后文论述公示原则相对化做一个铺垫。本章共分三节，分 别对公示原则的含义、意义以及适用范围进行了界定，批判 了理论界的一些错误观点。 第二章“公示原则的相对化及其体现”共包括两节，第 一节提出了公示原则相对化之含义，指出笔者所谓之相对化 乃是指在某些物权变动中，变动未经公示、或未达到公示效 果便可以产生变动效果，从而可对抗第三人。此种制度虽有 公示之名，却无公示之实，其实质是使第三人无法受到公示 原则的保护，使第三人重新陷入不测风险之中。在第二节中， 笔者论述了公示原则相对化在具体制度中的体现。本节分析 了动产抵押、让与担保、所有权保留以及普通债权质权，尤 其以动产抵押登记之公示效果和占有改定之公示效果为核 心，指出了这些制度所存在的公示力欠缺的问题。 第三章是对公示原则相对化的原因分析，重点分析了相 对化的历史因素和制度因素。在第一节中，笔者将物权与债 。 权在社会发展中地位的变迁分为三个阶段：物权中心主义阶 段、物权与债权并重阶段和债权中心主义阶段。第一阶段法 律过分注重财产归属秩序，不惜牺牲财产的流转效率；在第 ． 二阶段，公示原则的介入使得财产的归属秩序与财产的流转 效率达到了统一：而在第三阶段，财产进一步高效流转的需 要使得在一些领域公示原则无法得到彻底的贯彻，财产秩序 的稳定遭到了破坏。在第二节，笔者分析了占有制度作为动 产物权公示方式的缺陷，指出占有作为公示方式并不能充分 权利之真实状态，尤其对于不同内容的定限物权更是无法彰 显，这便使得法律不得不采取其它的方式为动产定限物权之 公示，而这便会导致对同一财产有不同的公示方式。正是这 种公示方式的不一致性使得公示之效果大大减损，从而构成 了公示原则相对化的制度因素。 本文最后一章分为三节。第一节分析了公示原则相对化 所带来的问题，指出公示原则相对化使公示原则对交易安全 的保障功能丧失，第三人重新陷入风险之中。笔者进而从经 济学角度对这种问题进行分析，提出决不能以公示原则相对 化所产生的缺陷为由而阻碍社会的发展进步。第二、三节主 要探讨了对公示原则相对化所产生缺陷的弥补。第二节是从 一 正面的角度探求对缺陷的直接弥补，提出了消除相对化的两 种尝试。如若这两种尝试能够完美，公示原则便不再相对化 了。但笔者通过分析指出这两种尝试仅是一种理想，并不可 能完全达到。因而，笔者在第三节中进一步探讨了对交易安 全的间接弥补，力图在承认公示原则相对化的前提下以间接 的手段来增进交易安全。沙7 主题词：公示原则 占有登记相对化弥补 ＼／ ＼7 j、／ √ ABSTRACT PanVofChinahad forwardthatwe’ll TheCommunist put 20 fifteenth lawin 1