1 法学概念.ppt

国外参考书 Mark Tebbit, 2005. Philosophy of Law: An Introduction. 2nd ed., Routledge. R.W.M. Dias, 1985. Jurisprudence, London: Butterworths. Martin P. Golding and William A. Edmundson., The Blackwell Guide to the Philosophy of Law and Legal Theory J.Coleman and S. Shapiro eds., The Oxford Handbook of Jurisprudence and Philosophy of Law 勉励 我国社会未来将朝向一个法律更具重要性的时代，法律共同体和法律人将扮演日益重要的角色。当前社会的转型为同学们提供了一个伟大的时代和施展才华的舞台。 建议 Mansfield：You should spend much more time with the great authors than with the professors, and you should use the professors to help you understand the great authors. 第二节 法学与其他学科的关系 布兰代斯法官：一个法律工作者如果不研究经济学与社会学，那么他就极容易成为一个社会公敌。[博登海默，507] 一、法学与哲学的关系 哲学是关于自然、社会和思维知识的总结和概括。 古希腊，“Philosophia”是由“爱”和“智慧”两个词组成。哲学，追求智慧之学问。 （1）罗素：哲学是处于科学和宗教之间的东西 （2）黑格尔：哲学是为人类寻找精神家园的学科 （3）哲学就是形而上学 3．严格区分法律和政治、道德。政治和道德是一个充满争议冲突和多元主义价值观的领域；而法律意图成为权威性指引，强调统一性、稳定性和确定性，避免含糊和争议。合法性成为现代社会的核心：权利优先于善，合法性高于良善生活观念。 。通过民主政治的博弈和妥协确定法律，而一旦确定之后就不允许政治对法律的干涉。 [总统演讲，法官无需起立] 举例 罗马法：在建立帝国中的产生发展 罗马法的复兴：中世纪晚期商品经济与城市的繁荣。 近代古典自然法学说：启蒙运动与革命。 历史法学派：对法国大革命的反动。 德国哲理法学：反思法国大革命。 功利主义法学、分析法学：英国资本主义的发展。 社会学法学：美国。 经济分析法学：美国。 现代自然法的复兴：对二战的反思。 正当法律程序：美国政治经济局势在宪政史中的反应。 在中国，最早使用“法理学”一词的是梁启超的《中国法理学发达史论》。 前苏联过去一直把法理学称为《国家与法的理论》。1952年院系调整后，我国高等法律院系的基础理论课程依照苏联的模式，采用苏联40至50年代的法学教科书，译作“国家和法权理论”，直至70年代末改为“国家与法的理论” （维辛斯基的《国家与法的理论》）。1981年北京大学法律学系编著的《法学基础理论》教科书出版，从此，“法学基础理”遂成为学科通用名称，标志着在中国学术界法理学与政治学的分立。 区别说 主要在大陆法系国家习惯如此。 在欧陆国家，“法理学”一词并不流行，法学家们更愿意使用“法哲学”称谓，指称“法之哲学”或“法学之哲学”。 法理学与法哲学用法上的偏好，反映了英美与欧陆两大法系及其学术传统的差异。 法理学与法哲学的关系 第一，从时间上看，法哲学的历史要早于法理学。 法哲学早在古希腊时就比较发达，中国古代也有着丰富的法哲学思想。 第二，法理学与法哲学有着法系上的侧重。一般地，大陆法系侧重于法哲学，英美法系侧重于法理学。 第三，从构成上看，法理学和法哲学的最大区别在于：法哲学是法学和黑格尔的思辨哲学相结合的产物，而法理学是法学和实证主义相结合的产物。（1832年，英国法学家奥斯丁出版《法理学范围之限定》，使用一般法理学General Jurisprudence一语，指称“实在法哲学”philosophy of positive law，以区别当时的政治哲学、道德哲学。这种用作“分析法学”意义的“法理学”后来为英美法学界接受，成为通行的概念。） 第四，法理学是以“实在法”为基础进行研究的，法理学研究局限于“事实”领域。而法哲学是以“应然法”为基础进行研究的，它侧重于“价值”领域。 在现代，两者之间的分别已经变得模糊。 波斯纳：“所谓‘法理学’，我指的是关于法律这种社会现象的最基本的、最一般的和最理论化的分析。法理学所涉及的问题，所使用的视角，大部分与法律实务者的日常关心相距甚远。它涉及的问题无法参照或根据常规的法