《现代法律的理念制度》.doc

第一章 现代法律理念与制度概述 第一节 现代法律的概念 一、法律的基本性质 1．法律的实在性 我们所讲的法律是实在法或人定法，而不是神法或自然法；我们所讲的法律是国家法或国法，而不是民间法或一般社会规范。 请问：法为什么出于国家呢？ 国家的性质，法律与国家的关系。 再问：国家又是如何生产法律的呢？ 国家生产法律的方式有： 1）通过制定形成法律——成文法 2)通过裁决形成法律——判例法 3)通过认可形成法律——习惯法 实在的国法的一般表现：①成文法；②判例法；③习惯法；④其他执行国法职能的法，如教会法。 2．法律的实践性 “法律的真谛是实践”（沈四宝：《法律的真谛是实践》，法律出版社） 3．法律的多维性 法律的三维结构：价值、规范与事实。 法律是规范、事实和价值的复合体。 相应的，法有三种存在形态：纸面上的法、行动中的法、理想中的法。 对者三方面研究的不同要求 (哲理思辨、逻辑实证、社会实证)。 4．法律的地方性 法律作用或效力范围的有限性，其中很重要的是空间上的限定性。 法人类学家吉尔茨提出：“法律和民族志，一如航行术、园艺、政治、诗歌，都是具有地方性意义的技艺，因为它们的运作凭靠的乃是地方性的知识。” 郭星华、黄家亮：《社会学视野下法律的现代性与地方性》， 载于《中国人民大学学报》2007年第5期。 二、现代法律 示例：中国古代一杀人案 《刑案汇览》记载:王潮栋因恨其弟王潮相不肯借钱,持刀赶砍.其父王起将王潮栋拉回,缚其手,并予斥骂, 王潮栋回骂,王起气极,命王潮相协助,将王潮栋活埋身死. 此案的处理结果是,王起虽为主犯,但因身为死者之父,勿论;王潮相助父致死其兄长,以幼犯长,按律拟斩。 《中华人民共和国刑法》第四条：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。 （《中华人民共和国刑法》中华人民共和国第八届全国人民代表大会第五次会议于1997年3月14日修订，现将修订后的《中华人民共和国刑法》公布，自1997年10月1日起施行。 ） 请问大家：本案对我们认识古代法律与现代法律有什么样的启示呢？ 现代法律的基本性质：规范体系化、组织专门化、人员职业化、观念理性化 1.现代法律是行为规范体系。（作用对象） 2.现代法律是理性化的行为规范总称。(精神基础) 3.现代法律是一个结构严谨、门类齐全、内部协调的整体。(内部构成) 4.现代法律是有专门的组织机构和职业化的人员来进行运作的规范体系。(运行方式) 5.现代法律具有至上权威和尊严,尊重和保障人权,追求和实现社会正义。 (地位和作用) 综上所述，现代法律是有由专门的组织机构和职业化的人员来进行运作的专以人的行为为对象的理性化的结构严谨、门类齐全、内部协调的规范体系，它具有至上权威和尊严,尊重和保障人权,追求和实现社会正义。 第二节 现代法律理念的概念和内容 一、现代法律理念的概念 （一）理念的概念 1.理念与观念、理念与信念 1）观念:指观点、看法、想法，是中性词。 2）理念:指绝对正确的观点，可以作为道理、真理来形容。 3）信念:是自己认为可以确信的看法，引申为对某人或某事信任、信赖或有信心的一种思想状态。 2.理念的基本涵义 1)理念的合理性 2)理念的现实性 3)理念的理想性 4)理念的根本性 概而言之,理念是关于对象的根本要素的认识，是理性化和理想性的观念，是主导、引导人们从事针对该事物实践活动的精神因素。 （二）法律理念的概念 法律理念的合理性，法律理念的现实性，法律理念的超越性。 1.法律理念的含义 法律理念是人们基于对客观法律现实的理性认识而形成的具有超越性的观念，是法律制度的精神基础。 2.法律理念的基本性质（基本特征）： 1）法律理念的合理性 2）法律理念的现实性 3）法律理念的超越性 二、现代法律理念的基本内容 汪习根主编《法律理念》，武汉大学出版社2006年版提出八大法律理念： 1．法律是公平正义的守护神———— 正义的法律理念没有规矩不成方圆——————秩序规则的法律理念法律是关于善德的艺术————— 诚信的法律理念不被信仰的法律必然形同虚设—— 对法律权威的信念从身份到契约————————市场经济法律理念政府之手的指向和法律限度——服务型管理的法律理念司法是正义的最后一道防线——法律救济理念认真对待权利————————权利、义务、责任的法律理念(换言之，制度是建立在一定价值观念基础之上的由一定的组织机构或人员借助一定的器物设施来运作的行为规范。) 制度由以下几部分构成：①价值观念；②规范体系；③履行规