商法学覃有土.pdf

商法学 覃有土主编 • 柯昌辉 • （小灵通） • （O ） （H） • kch2007kyx@163.com 第一编 商法总论 • 第一章 商法概述 • 第一节 商法的概念及其调整对象 • 第二节 商法的演 • 第三节 商法与其他法律部门的关系 • 第四节 商事立法的基本原则 第一节 商法的概念及其调整对象 • 一、“商”的含义 • 二、商法的概念及特征 • 三、商法调整对象 一、“商”的含义 • 日常生活中的“商”： • -一是指买卖行为，如做买卖（生意）、经 商 • -二是指人，即商人（商事主体），如代理 商、证券商、房地产商 • -三是指商品 • - 四是指商量、协商 字面意义上的“商” – 拉丁语commerium， – 英语、法语：commerce – 德语der handel – 日语“商” – 汉语“商” 汉语“商” 古代汉语：一种计时单位，一刻称为一商， 《集韵·阳韵》中有云“商，刻也” 。 商又被用指估量、推测，《说文·内部》 中写道“商，从外知内也” 。我国古代汉语里 关于商的解释也多是立足于此，如《汉 书·食货志（下）》中有云“通财鬻货曰商”. 《白虎通义·商贾》中说道“行曰商，止曰贾。 商之谓言商也，商其远近，度其有无，通 四方之物，故谓之商。 行为意义上的商--经济学上的“商” • 泛指社会产品从生产者手中流转到消费者手中的渠道、桥 梁和中介，以调剂供需，从中获取利润的活动。这是最本 原意义上的商，即买与卖，是简单商品生产条件下社会分 工的结果。 • 随着生产力水平的提高，剩余产品越来越丰富，买与 卖的规模越来越大，最后就使得作为一个特殊经营领域的 商业得以成型。 • 此种意义上的“商”的一个根本特点，就是商人作为生产 者和消费者之间的一个渠道、桥梁或中介，以先买后卖的 方式贯通了生产与消费的过程。 行为意义上的商--法律学意义上的“商” • 《德国商法典》规定，凡以商业之方法 与范围为营业，办理商商业登记者，即视 为商业；对于农业兼营副业，如对农林产 品加工制造，经申请商业登记的，也视为 商业。 • 《瑞士债务法》规定，凡经营商业、工 厂或其他依商人之立法作为营业而进行登 记的，都视其为商业。 行为意义上的商--法律学意义上的“商” • 基本要素： • -商业登记 • -营业 行为 • ——是指商事（营业）主体以营利为目的， 有计划、有组织地综合运用各种营业要素 而实施的一系列行为的总和，具有计划性、 持续性、反复性等特点。 营业的意义 • -- 以各种必要的营业要素所构成的营业组织 • -- 以营利为目的、综合运用各种营业要素的 一系列行为的总和 • --可以作为实现营利目的、需要不同的营业 （行为）方式或者要求运用不同的营业要 素的事项，如“营业范围” 中的营业 • -- 以衡量营业成果为标志的行为总量，如税 法规定的“营业额（销售额）” 中的营业 行为意义上的商--法律学意义上的“商” • 定义： • 商法中的“商”泛指以营利为目的的营业 行为，随着社会的发展，可为商（营业） 的范围不断地在扩大。 商的形式（类型、分类） • -- 固有商，亦称买卖商 ，第一种商，即直接媒介财货交易 的行为。如商品交易、证券交易、票据交易、海商活动等。 • --辅助商。亦称第二种商 ，即间接媒介财货交易的行为。 如货物运输、仓储保管、居间、行纪、代办等。 • --第三种商 ，即虽不直接或间接以媒介财货交易为目的， 但与财货交易有密切关