完善我国企业并购制度立法的思考.pdf

中文摘要 企业并购作为一种企业自主经济活动，本身是企业在市场经济调控下 所做的应对性措施，是众多企业寻求自身的强大和发展的所做出的有效选 择。由于我国目前并没有统一系统的企业并购立法，而企业并购常常伴随 较大的资本标的和关系企业的兴衰存亡，企业并购的法律规制对经济安全 和社会稳定发展来说有着重要意义；同时，随着经济全球化发展和资本市 场的国际化趋势，企业并购也走向跨国性，直接关系到东道国处理本国与 外国资本及企业关系以及一国处理国内与国外的经济发展策略问题，所以， 对企业并购立法的完善和现代化是紧迫而且必要的。因此，笔者希望通过 本文的探讨能得出一些对我国企业并购立法的思考。 本文试图从企业并购制度基本原理出发，在对美国、欧盟、德国和日 本等国相关企业并购立法的分析借鉴基础上，总结出对我国企业并购立法 的启示，并提出我国企业并购立法的一些思路。全文共分四个部分： 第一部分主要介绍了企业并购制度的基本原理，包括企业并购的概念， 在目前众多观点的阐述下，笔者提出了本文对企业并购的理解，即企业并 购，英文缩写MA，指企业合并和企业收购，企业合并是指在交易结束后交 易一方或交易双方不再作为独立的法律实体而延续存在，包括吸收合并与 新设合并(Consolidation)，吸收合并又称兼并，是指一家或多家企业被另 一家企业吸收，兼并企业继续保留其合法地位，目标企业则不再作为一个 独立的经营实体而存在；新设合并是指两个或两个以上的企业组成一个新 的实体，原来的企业都不再以独立的经营实体而存在。企业收购，指获取 目标公司控制权的交易，通常以现金、证券或其他形式购买取得其他企业 的部分或全部资产或股权而取得控制权。对应于企业合并来说，是指交易 结束后，目标企业仍然作为独立的法律实体而延续存在。广义上的企业并 购包括企业合并和收购，而狭义上则主要指企业收购。 对企业并购的理解界定了全文探讨企业并购立法的对象范畴和概念基 础。并随之介绍了企业并购的在国外和我国的历史发展过程，总结了企业 并购制度的制度价值和优势以及企业并购的社会影响。整个第一部分为全 文的论述奠定了基本理论基础。 第二部分则是对我国企业并购立法的现状分析，主要是总结了我国目 前的企业并购立法的不足，包括我国缺乏企业并购系统性和统一性法律法 规、现有企业并购法律法规普遍效力等级较低、企业并购立法技术欠佳、 法规之间漏洞和冲突较多、政府干预色彩较重、法规的可操作性低等方面。 基于我国的经济现状和快速的经济发展势头，我国的法律制度也需要相应 完善以适应社会经济生活的要求，从而更好的发挥法律的社会调整功能。 而提出问题只是一个开端，关键在于如何克服缺陷，完善和发展我国的企 业并购立法。 第三部分主要分析了美国、欧盟、德国和日本各国对企业并购的法律 规制，通过外国对企业并购的立法规定的探讨，企图在对外国立法经验的 借鉴基础上，归纳出了一些对我过企业并购立法的启示，如：将企业并购 纳入公司法调整；软化事前规制和完善事后规制的公司法立法思路；扩大 企业并购途径，在公司法中确立股份转移和股份交换制度；转变政府角色， 更好的促进市场对企业并购的调整，减少政府的过度干预；促进类似投资 银行、会计事务所、审计事务所和律师事务所等中介业的发展，从而促进 企业并购的专业性、安全性和效率性等。 第四部分则在前三部分的基础上，归纳总结出了笔者对我国企业并购 立法的思考。主要包括将对企业并购制度的规制上升到公司法规范的层面， 完善我国公司法对企业并购的规制；其次，将公司法与企业法系统化，避 免企业并购制度对企业与公司进行双重立法，如果现有公司法仅规定股份 有限公司和有限责任公司的并购，那么其他形态的企业并购又将分别在其 他法律中规定，这将造成企业并购立法的重复；再次，在公司法引入股份 转让、股份交换、三角合并等企业并购形式，并建以相关配套法律制度。 扩大企业并购的形式有利于使企业并购的实现更灵活，也有利于与其他国 家相统一；另外，还讨论了对我国外资立方的思考，外资并购已成为企业 并购中的一大热点，也是我国面临的新的国际形势下的新事物，对外资并 购的规范关系到我国国内经济发展与引进外资相协调的问题，不容忽视； 同时，文章还提出了完善反并购的完善，并着重论述了对我国要约收购的 规制。反并购既是对目标企业的救济也是对企业并购厉害相关人的保护； 最后，本文提出完善企业并购的配套法律制度，这是企业并购制度得以实 现的法律制度保障，也是提高企业并购司法和实践水平的前提。