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刑事和解制度的思想基础 　　摘要：新刑诉的颁布与实施，对于进一步保护保障人权，实现形式正义和实质公正的统一有着重要的意义。新刑诉法第二百七十条规定：“下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。”而一个法条的出现都不是随机的，都是要以一定的理论、一定的理念为基础的。而刑事和解的基础就是本文所要探讨的契约精神，本文通过对契约的产生、发展来引出契约精神的实质内容，为我国进一步实施以契约精神为基础的各种司法制度提供一个理论的支撑、文化环境。 　　关键词：刑事和解；契约；契约精神一、契约 　　（一）契约的概念 　　那么，在讲契约精神之前，我们首先要对契约有一个较为完整的理解。因为很好的把握契约的概念，对于更好地理解契约精神有着提携作用。也就是说，理解契约精神要以理解契约本身为基础。 　　契约，在历史上有过很多种的表述。《法国民法典》中写道：“契约为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务。”我认为这是对契约概念最好的表述，它提出契约存在的前提也是它的思想境界就是要合意，换个词语也即是要自由，这种自由是一人或数人之间的合意，是秉承一种自由观念的。同时，从它的表述中可以看出契约的内容的事债务，当然这里的债务不是具体的债务而是笼统的。 　　（二）契约的来源 　　当然契约也不是凭空得出的，它是在一定的基础上产生的。在西方，契约有两个文化来源：一是世俗的源头，可以追溯到古希腊；二是基督教源头。 　　（1） 古希腊文化与契约 　　古希腊是欧洲文明的摇篮。它的古典文化构造了现在欧洲文化的大体框架，甚至可以说是整个西方文明的文化源流之一。在古希腊产生了许多理论影响颇深，例如苏格拉底的契约义务论、柏拉图的正义观和法治观、亚里士多德的正义观和法治观等，这些都为后来契约的产生奠定了思想基础。当然这种正义观、法治观、平等自由的思想对于理念的影响只是处于萌芽状态。 　　（2）基督教文化 　　基督教的经书也就是《圣经》有两部分组成，即《新约》和《旧约》。《圣经》中所体现的契约思想对于契约精神在西方社会的培养和发展有着深远的影响。作为一种古老的制度，我们一般认为契约的实体来源于古罗马，而其在文化层面上则是来着于《圣经》。因为在《圣经》中人与上帝的关系是通过一种“立约”的形式来维持的，在《旧约》中就有著名的“摩西十诫”。我们可以看出在《圣经》中人与神立约透漏出基督教中的最原始的契约理念。正是这种文化上的渊源，使得我们从一种理念源头上得以理解。 　　二、契约精神 　　在了解了契约是什么智慧，契约精神是什么？可以这么理解，契约精神是一种思想、一种理念、一种信仰。在西方，契约文化可以追溯到古希腊文明的世俗源头和基督教的宗教源头，在其发展史上经历了古罗马、中世纪、近代和现代若干不同的阶段，契约精神不断丰富和完善。契约精神的实质内容主要有以下四方面： 　　1、契约自由精神 　　契约自由精神是契约精神的首要精神。契约强调个人自主意识，个人利益最大化。只有在自由的前提下，双方当事人才能不受约束选择最符合自己利益的行为方式。那么，这里的契约自由精神具体可以包括选择对方当事人的自由、选择契约内容的自由、选择实施方式的自由。选择对方当事人自由是指缔约的双方是自由选择的，只要符合双方的合意，满足双方缔约的条件都可以成为缔约方的。选择缔约内容的自由是指双方经协商可以涉及各个方面，可以是某种债务、某种作为或者某种不作为。但是双方的自由协商不是完全放任的，双方缔约的内容应遵守法律法规的规定，应符合当代的善良风序良俗。选择实施方式的自由是指双方可以自由协商履行缔约内容的方式，因为双方缔约的目的就是为了可以履行完毕，更大的满足自己的需求。 　　2、契约平等精神 　　契约平等原则是指缔结契约的主体的地位是平等的。缔约双方平等的享有权利履行义务，互为对待给付。在契约的领域中，身份不再其作用，契约的双方都是相对独立的个体。需要注意的是，这里的平等是缔约双方在这种契约中是平等的。现实中缔约的双方可以是国家和个人，很显然双方实际的地位是不平等的。但是当在缔约的过程中，双方都要抛弃自己的身份，只是平等的缔约双方。这种缔约地位的平等可以抛掉等级观念、实力大小等各种问题。 　　3、契约信诺精神 　　谈到信诺大都会想到诚实信用，诚实信用作为民法的“帝王条款”和“君临全法域之基本原则”，契约信诺精神也是如此。契约信诺精神是指缔约方应严