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公司转投资制度研究 　　摘 要：公司转投资是公司增加市场占有份额最为有效的方法和常见的经济现象，是公司求得生存和发展的重要途径。同时在公司转投资时，也面临着资本制度容易被破坏，治理结构失衡，债权人利益得不到保障等风险。本文分析了转投资的利弊，并对现行立法进行了简要评析。 　　关键词：转投资；新公司法；研究 　　“转投资”这一概念源于公司法原理对公司权利能力限制的规定，它并非立法中的固有概念。我国新旧《公司法》都没有对投资和公司转投资的概念作出界定。对此我们可以借鉴一下我国《企业财务通则》第23条中关于投资的规定：投资，系指以现金、实物、无形资产作为出资而成为另一法律实体的所者或债权人，它包括股权投资和债权投资、长期投资和短期投资。”而对于转投资包含哪些，是长期投资还是短期投资，是债权投资还是股权投资，理论界存在很大的争议。笔者从各国法律条文及立法意图出发，认为所谓公司转投资，是公司对外的一种投资行为，相对于公司股东对公司的投资而言的，是公司对自己财产的一种处分行为。 　　一、公司转投资的必要性 　　公司转投资是经济发展及资本流通的必然产物，公司的营利性决定公司应不断的追求利润的最大化。这就使得公司不能仅仅满足于资产的保值，更重要的是资产的增值。而资本的流通正是资产实现其增值的必要途径。公司为追求高额利润必定不断调整自身投资方向，转投资就是其中不可缺少的方式之一。 　　（一）公司转投资是公司独立人格的体现 　　法人的名称、独立意识、独立财产和独立责任是法人独立人格的四大要素。公司是具有独立人格的民事主体，其中公司拥有独立的财产权、独立承担责任，必然要求自主经营。公司对外转投资是公司生产经营活动的重要组成部分，是公司以所有者或经营者的身份使用、处分自己财产的民事法律行为。既然确认公司的独立民事主体地位，就应当承认公司处分自己财产的权利能力，就应当允许公司基于自身的需要选择不同的投资方式组成不同的市场主体，这也是企业经营权内在要求的外在体现。反之，如果对公司的转投资进行过多的限制，也就是对公司的独立财产权进行限制，从一定意义上讲也即是对公司独立人格的否认。 　　（二）公司优化配置资源，增加资产的盈利选择的需要 企业法人不是公益社团法人，而是以营利为目的的社团法人。公司的营利则是指通过营业获得利益，是一个动态的过程，不应仅仅局限于资本的维持、资产的保值，还应通过对公司的经营力争促进利润的增长，实现资产的增值。从某种意义上讲，公司是资本的集合体，对外投资是公司追求利润、寻求发展的一种重要手段， 　　（三）公司优化组合的重要途径 　　随着经济全球化的日益发展，通过公司并购实现资源的合理配置，已成为现代企业获得最佳规模和最大实力的最有效方式。而公司转投资是现代公司并购的前提，是公司之间联合的重要途径。公司之间通过转投资建立一种投资关系，能够形成规模效应、整体效应和组合效应，有利于促进公司乃至整个国民经济的规模化发展。 　　二、转投资带来的负面影响 　　（一）资本虚增 　　无论公司相互投资，亦或公司单向投资，都会产生虚增资本及“空洞股份”的现象。“空洞股份”的出现，必然使公司的真实股东的“真正股份”在总股份中所占比例下降，当这种“空洞股份”与其他股东的“真正股份”同样行使股东权时，真实股东的“股利分配和剩余财产分配”遭到了来自“空洞股份”的欺诈，其表决权即公司支配权亦随之稀释。同时，虚增资本不利于保护债权人利益，使债权人盲目相信公司实力而与之交易，有害于交易安全。 　　（二）经营者滥用表决权控制股东会 　　依据现代公司法，对外代表公司进行活动的是公司经营者，毫无疑问代表转投资公司行使对目标组织的出资者权益归根结底亦只能是经营者。在公司转投资形成的经营者支配的环境下，其所带给转投资公司股东特别是少数股东的危害十分明显。实际出资人从支配的地位上被排除掉，而没有出资的人却在支配着公司，单向投资的情形亦是如此。转投资公司一旦将一部分资产转投资于目标公司后，初始股东便失去了对该转投资部分资产的最终控制，不得对目标公司中的该部分资产行使控制权，而由转投资公司的经营者代表公司行使出资者权益。这样，一旦初始股东对目标公司失去了控制就很难防止董事、监事、经理以损害股东利益为代价来获取他们自身的利益。此外，在公司转投资情形下，经营者处于绝对的控制支配地位，极易形成无责任经营，即使其未尽管理人义务或过错造成公司损害亦很难受到责任的追究。 　　（三）公司取得自己股份 　　此种情形主要发生在母子公司双向转投资的情况下。一公司通过拥有他公司一定数量的股份或通过企业合同实际控制了他公司后，使得两公司间形成母子公司关系后，子公司又转投资于母公司，此时就出现了子公司持有母公司股份的情形。由于母子公司间财产一体及支配从属关系，子公司持有母公司股