第二章 刑法的基本精要.ppt

第二章 刑法的基本原则 第一节 概述 一、刑法基本原则的概念 法律原则是社会生活规律所确认并在法律中固定下来的基本思想。 刑法的基本原则是指贯穿于全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的基本精神的准则。 二、不同时期的基本原则 1、奴隶社会：等级特权原则；对等主义原则（同态复仇）；个人惩办主义原则。 2、封建社会：德主刑辅礼法并用原则；株连原则；特权原则。 3、资本主义社会：罪行法定；罪行均衡；刑罚人道主义。 4、我国：罪行法定；罪行相适应；适用刑法人人平等；罪责自负；主客观相统一；惩办与教育相结合；刑罚的人道主义。 刑法法定的基本原则有： （一）罪刑法定原则（刑法第3条） （二）罪责刑相适应原则（刑法第5条） （三）适用刑法人人平等原则（刑法第4条） 2000年卷二25甲男与乙女于某日中午公开在某公园内发生性关系，引起游客的极大愤慨，造成恶劣的社会影响。对甲、乙的行为应如何认定？（ ） A、聚众淫乱罪 B、组织淫秽表演罪 C、寻衅滋事罪 D、无罪 第二节 罪刑法定原则 第3条 法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 依法定罪量刑 一、罪刑法定原则的含义 基本含义是“法无明文规定不为罪”和“法无明文规定不处罚”。即犯罪行为的界定、种类、构成要件和刑罚处罚的种类、幅度，均事先由法律加以规定。对于刑法分则没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处罚。 《立法法》第8条规定，犯罪和刑罚只能由法律规定， 二、历史沿革。 1215年英王签署的自由大宪章确定“适当法律程序”的思想。17、18世纪启蒙思想家洛克、贝卡利亚等在反对封建自由擅断过程中明确提出，并经费尔巴哈的大力倡导而最终确立。在1789年《人权宣言》、1810年《法国刑法典》得以体现。最后被国际上确定为刑事基本准则。 三、理论基础 1、自然法学派的社会契约论； 2、三权分立说。洛克、孟德斯鸠。 3、心理强制说。费尔巴哈 四、罪行法定原则的派生原则 1、禁止习惯法 又叫法律主义，刑法的规范只能由法律予以规定，刑法的渊源是立法机关制定的成文法。 A、政令与罚则是否可以作为刑法渊源。政令是不可以成为刑法渊源的，而罚则有的学者认为有法律特别授权的情况下可以作为刑法渊源。 B、条例与罚则一般不能作为刑法的法源，但也有学者认为，最高行政机关的条例与罚则可以具有刑事罚则的性质。 C、判例在大陆法系国家持否定态度，但日本法学者认为判例也具有刑法的性质。 （2）禁止溯及既往 也叫事后法的禁止原则。法律是让人遵守的，所以必须预先制定并公布。其理由是： A、公民只有依据成文的法律规定才可以规范自己的行为，才可以预测行为的后果，如果按事后法对公民进行惩治，该公民毫无心理准备，等于不教而诛。 B、事后法的适用，实际上取消了公民的行为规范，公民难以衡量自己行为的对错是非，心理上永远处于恐惧、担心状态，公民的自由和权利难以充分保障，这与法治国家的理念背道而驰。 C、对过去之事，应按过去之伦理道德观念和社会价值观来进行判断，这是人们的基本要求，溯及既往等于对历史价值的全盘否定，容易强化刑法的报应功能，同时对预防犯罪无积极作用。 （3）禁止绝对不定期刑。 不定期刑指对自由刑的刑期不作规定。不定期刑可分为： （1）按自由刑的确定主体分为：法定不定期刑和宣告不定期刑； （2）按期限是否绝对可分为：绝对不定期刑和相对不定期刑。 （4）禁止类推和扩大解释。 类推是指法律没有明文规定，而比照法律的已有规定对行为人的行为进行处罚的制度。类推的根据一是法律的滞后性，二是犯罪的严重危害性。 罪行法定要求，罪行必须明文规定，禁止事后法，而类推则是没有明文规定，它是一种和事后法有同样效果和性质的。 （5）明确性原则。 指刑法对犯罪的概念和构成以及刑罚规定应尽可能地明确。明确的程度有两种观点： （1）明确性是让一般人能够正确理解为标准； （2）明确性主要是对司法人员而言，要使司法人员准确无误地理解法律规范的含义。 （6）实体正当原则。 犯罪和刑罚的实体性规定，必须是合理的、必要的。 相对罪行法定原则是对传统绝对原则的修正，是较灵活的原则，其基本内容是： （1）允许有条件地适用类推（有利被告原则）； （2）允许习惯法成为刑法的间接渊源（确有必要的不得已）； （3）有条件地适用从旧兼从轻原则； （4）允许采用相对不定期刑。 五、罪行法定原则在我国刑法中的要求和体现 1．要求： （1）法定化：罪的法定和刑的法定 （2）实定化：实体性的规定 （3）明确化：文字清晰，意思明确 A、明确规定了犯罪及每个具体犯罪构成，使之尽可能明确化、规格化，强化操作性； B、明确规定了刑罚种类，量刑的原则，以及每个具体