八、并购中的法律实务.ppt

八、并购中的法律实务 负责并购活动的法律策划 负责审查目标公司的相关资料 负责起草修改并购协议、相关文件、出具法律意见书 表1：公司并购现行的有关法律法规 （一）负责并购活动的法律策划 该项并购适用哪项法律？ 根据该法律规定此项并购是否受禁止、限制、还是鼓励？ 目标公司在接受并购时有无经政府批准同意的要求，或其他要求？ 目标公司是正常经营还是非正常经营？ 其资料显示是否有重大法律问题而影响或改变并购的进行？ 2.确定最佳并购形式 如果该项并购经评估后，在法律上无障碍或严重障碍，从而使并购可以进行，律师就要分析各种并购形式对并购方的利弊或可能产生的法律责任，帮助当事人确定一项最佳并购形式，把法律风险降到最低限度。 3.理顺法律关系 理顺法律关系旨在确保一项并购活动合法有效地进行并受到法律保护。实践中发生了不少因并购纠纷而被审查或审查后发现该项行为不合法或无效，其原因在于法律关系混乱。因此，理顺企业并购中的法律关系尤其重要，特别值得注意的是产权关系和交易主体。 4、法律瑕疵的补救 企业并购行为在具体进行时，也难免会遇到法律障碍，或存在法律瑕疵。 《中华人民共和国公司法》第十二条规定：“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十。” 二、负责审查目标公司的相关资料 企业并购中，收购方必须要对目标公司的相关情况进行调查，取得目标公司的一些资料。律师则是要对目标公司的相关资料进行审查。审查的意义在于，一是对目标公司可能涉及的法律问题与情况了然于胸；二是关注哪些问题与情况可能会给并购方带来责任，增加负担，为并购设置障碍，能否予以消除或解决。 1.目标公司的主体资格 审查目标公司的主体资格是为了确保交易的合法有效，即交易方是合法存在的，具有进行交易的行为能力。包括其成立、注册登记、股东情况、注册资本交纳情况、年审、公司变更、有无吊销或注销等。 2.目标公司的成立合同、章程 绝对多数表决 禁止更换董事或轮任董事制 补偿被辞退的高级管理人员 股东权利计划 3.目标公司的董事会决议、股东大会决议、纪要等 在兼并和善意收购的情况下，目标公司的董事会和股东大会自然是同意并购的，而同意，依照公司法的规定，一定要有相应的董事会决议和股东大会决议。这个程序必不可少。律师就要审查有关的决议是否依法作出，有无达到法定的或章程中规定的同意票数，投票权是否有效等，以确保程序无瑕疵。 4.目标公司的资产 本项所述资产是指目标公司的土地及房产设备等有形资产。这里需要注意的是一是其来源，性质，二是其转让限制，三是有关转让手续的办理。 律师对此审查的意义在于事先发现或理顺目标公司资产的产权关系，事先发现问题并提出解决问题的办法，确保并购方取得的目标公司的财产关系清楚明白，权利完整无瑕疵，无法律上的后遗症。 5.知识产权 在一些目标公司中，以知识产权形式存在的无形资产可能比其有形资产更有价值。对于所有知识产权的细节是直接拥有还是通过许可证使用，都应当予以审查以确保不存在有关因控制变化而终止的规定，以及是否存在有关侵权诉讼等，以保证并购方在收购后能继续从中受益。 6、目标公司的租赁情况 有关出租承租协议是否有效；是否有因控制权变化协议终止或受限制的规定；如果因此而终止或受限制对并购方会带来什么不利影响或后果等，这些都与并购方在并购后如何操作有直接利害关系，因而事先的审查与相关措施也是十分必要的。 7、关键合同与合同承诺 大多数公司都有若干对其成功至关重要的关键合同，通常包括长期购买或供应合同、合资企业合同、技术许可安排等。此类合同一般都会规定，在一方公司情况发生变化直接影响到合同的继续履行时，变化的一方在转让合同的权利义务前，要取得合同另一方的同意或批准，或在另一方控制权发生变化时允许终止合同。如果控制权转移到具有不相宜或者竞争利益的另一方时，这种终止即可行使。 另外，还要特别注意贷款、抵押合同、担保合同、代理合同、特许使用合同等，分析其中是否有在目标公司控制权发生变化时，需要提前履行支付义务，或终止使用权或相关权利等的规定。 8、目标公司的职工安置 如果目标公司有很多职工，传统做法是只审查适用于大多数职工的标准劳务合同文本，而对于董事和重要职员则需逐一审查其服务协议的内容。