上市公司规范运作重点问题和法律责任.ppt

上市公司重点问题与法律责任 一、上市公司规范运作 二、上市公司信息披露 三、上市公司董、监、高买卖股票 四、案例及法律责任 一、规范运作的重点问题 （一）上市公司控股股东、实际控制人行为的规范问题 （二）上市公司独立性问题 （三）上市公司“三会” 运作的规范问题 （四）上市公司独立董事制度的规范问题 （五）上市公司募集资金使用的规范问题 （六）上市公司收购及权益变动行为的规范问题 一、上市公司规范运作的重点问题 （一）上市公司控股股东、实际控制人行为的规范问题 ◆ 《公司法》第20条：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益”。 第21条：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。” ◆《企业国有资产法》第14条：“履行出资人职责的机构应当依照法律、行政法规以及企业章程履行出资人职责，保障出资人权益，防止国有资产损失。???? 履行出资人职责的机构应当维护企业作为市场主体依法享有的权利，除依法履行出资人职责外，不得干预企业经营活动”。 1、控股股东、实际控制人及其关联方不得侵占上市公司资金 《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（2003年8月28日? 证监会、国资委? 证监发[2003]56号）  （1）控股股东及其他关联方与上市公司发生的经营性资金往来中，禁止占用上市公司资金。 控股股东及其他关联方不得要求上市公司为其垫支工资、福利、保险、广告等期间费用，也不得互相代为承担成本和其他支出。 （2）上市公司不得以下列方式将资金直接或间接地提供给控股股东及其他关联方使用： ①有偿或无偿地拆借公司的资金给控股股东及其他关联方使用； ②通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款； ③委托控股股东及其他关联方进行投资活动； ④为控股股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票； ⑤代控股股东及其他关联方偿还债务； ⑥中国证监会认定的其他方式。 ◆ 注意：非经营性资金往来必须坚持单向流动原则：允许上市公司实际控制人及其关联方以低息或者无偿向上市公司提供资金，但绝对不允许上市公司以任何形式将资金直接或间接地提供给实际控制人及其关联方。 ◆中关村案例 2009年6月27日，中关村（000931)公告称，公司决定向第一大股东北京鹏泰投资有限公司借款3.9亿元，借款利率为固定利率6.903%。公司董事刘力文投了反对票，其理由为：“因本项议案中涉及的企业间资金拆借的利息约定违反了现行法律规定，所以本董事反对此项议案”。据了解，目前银行一年期贷款利率为5.31%。 2、控股股东、实际控制人及其关联方不得要求上市公司为其违规提供担保 《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（2005年 11月14日 证监会、银监会 证监发[2005]120号） 　（1）上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。　（2）上市公司的《公司章程》应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度。　（3）应由股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形：　　①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50％以后提供的任何担保；　　②为资产负债率超过70％的担保对象提供的担保；　　③单笔担保额超过最近一期经审计净资产10％的担保；　　④对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。 （4）应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的三分之二以上董事审议同意并做出决议。 注意：同时还得经全体董事过半数通过。 （5）上市公司董事会或股东大会审议批准的对外担保，必须在中国证监会指定信息披露报刊上及时披露，披露的内容包括董事会或股东大会决议、截止信息披露日上市公司及其控股子公司对外担保总额、上市公司对控股子公司提供担保的总额。 3、控股股东、实际控制人及其关联方不得要求上市公司与其进行非公允的关联交易 《上市公司治理准则》第十二条　上市公司与关联人之间的关联交易应签订书面协议。协议的签订应当遵循平等、自愿、等价、有偿的原则，协议内容应明确、具体。公司应将该协议的订立、变更、终止及履行情况等事项按照有关规定予以披露。　　第十三条　上市公司应采取有效措施防止关联人以垄断采购和销售业务渠道等方式干预公司的经营，损害公司