2_合同法基本原理讲解.ppt

违约金与赔偿金的区别： ①赔偿金就是补偿性；违约金在一定情况下可以表现出惩罚性。 ②违约金是预先确定下来的；而赔偿金是在违约之后对损失进行具体计算的。 ③如果变更违约金数额，要按法定程序进行；而赔偿金不用。 （五）定金 定金是指合同双方当事人以确保合同的履行为目的，在订立合同时，或订立后履行前，按照合同标的的一定比例，由一方当事人向对方给付一定数额的货币或者其他替代物。 1、定金的类型 立约定金：为保证以后订立合同而专门设立 成约定金：以定金的交付作为主合同成立要件 证约定金：作为订立合同的证据，证明合同关系 违约定金：不履行主合同义务按定金罚则承担违约责任 解约定金：保留单方面解除合同的权利 定金的生效与法律效力1.定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。2.定金的效力表现为以下几个方面： （1）定金一旦交付，定金所有权发生移转。　（2）给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。　　 （3）在迟延履行或者有其他违约行为时，并不能当然适用定金罚则。只有因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，才可以适用定金罚则。法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 （4）当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。如果超过20%的，超过部分无效。（超过部分不算定金）（5）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。（6）如果在同一合同中，如果当事人既约定违约金，又约定定金的，在一方违约时，当事人只能选择适用违约金条款或者定金条款，不能同时要求适用两个条款。 例28：甲公司与乙公司签订了一份购货合同，总货款50万元。合同约定违约金为总货款的5%。合同签订后，甲公司收到乙公司8万元定金和10万元预付款。在合同约定的期限内，甲公司没有交货。若乙公司提起诉讼，最多可以请求的金额是（　）万元。A.18　　　　　 B.18.5C.20.5　　　　 D.26 解答：D。本题考核点是承担违约责任的方式。定金与违约金条款不得并用，但可选择最有利于受到损失一方当事人的方法。如果乙公司选择适用违约金条款，请求甲公司偿付金额为：50万元×5%＋8万元＋10万元＝20.5万元；如果乙公司适用定金罚则条款，甲公司接受定金而不履行合同，应当向乙公司双倍返还定金，计算为：8万元×2＋10万元＝26万元。所以乙公司最多可请求偿付26万元。 《合同法》及《司法解释》关于工程承包违约行为的责任承担 （1）发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的意外，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 （2）建设工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。但是，对于商品房，如果消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。 2.8 合同争议的解决 一、解决争议的方法 （一）和解 （二）调解 （三）仲裁 （四）诉讼 二、仲裁 （一）仲裁的原则 1、自愿原则 2、公平合理原则 3、仲裁依法独立进行原则 4、一裁终局原则 可撤销合同的撤销权 保全措施的撤销权 行使主体 意思表示不真实的人或受害人 债权人 行为指向 撤销的是自己的行为 撤销的是他人的行为 效力 不涉及第三人 对第三人发生效力 时效 1年内 1年内，5年消灭 可撤销合同的撤销权与保全措施的撤销权比较 例25：甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。根据合同法律制度的规定，对甲公司的行为，乙公司可以采取的措施有（　　）。 A.行使代位权，要求丙偿还20万元 B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为 C.乙行使权利的必要费用可向甲主张 D.乙应在知道或者应当知道甲放弃债权2年内行使撤销权 解答：BC。债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。 2.6 合同的变更、转让和终止 一、合同的变更　　1.《合同法》所称合同的变更是指合同内容的变更，不包括合同主体的变更。合同主体的变更属于合同的转让。　　2.经当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不