毕业论文（参考）论我国独立董事制度的现状和完善.doc

内容提要 　 ?? 中国于2001年颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事2.2独立董事制度设计的理论依据 2.2.1两权分离理论 两权分离理论即公司所有权与控制权分离理论。 两权分离理论是随着股份公司的产生而产生的。在业主制或合伙制的传统企业制 度下，企业的所有权与控制权合一，企业经营管理的动力机制得到了很好的解决。而 在股份公司现代企业制度中，所有权与经营权是分离的，企业经营管理的动力成为一 个重要的问题。较早认识到这一问题的是亚当.斯密，二十世纪初，凡勃伦也论述到两权分离问题，但对这一问题进行充分论证的是伯利和米恩斯1932年合著的《现代公司与私有产权》一书及钱德勒1977年出版的《看得见的手一美国企业的管理革命》。亚当. 斯密认为:两权分离将造成股份公司的低效率。在他看来，在两权分离的条件下，委托从事公司经营管理的董事不可能像维护自身利益一样去维护所有者利益。在这里，亚当.斯密切中了股份公司的根本特征和主要问题，但他对两权分离的股份公司持悲观态度。与亚当.斯密的悲观论调相反，凡勃伦赞成所有权与控制权分离，并认为这种分离是有效率的。到了二十世纪末，随着现代企业规模的扩大和股权的分散，股东对财产经营的控制越来越困难，伯利和米恩斯对这一现象进行了充分论证研究。他们得出的结论是:“到二十世纪二十年代未经营者控制股份企业的财产经营已经成为一个普遍能观察到的事实，股份公司的发展已经实现了所有与控制的分离”。①随后，钱德勒对此做了进一步的研究分析，他的研究告诉我们，到了二十世纪六十年代，企业经营控制权从所有者向经营者的转移过程己经基本完成。 2.2.2委托一代理关系理论 无论从本质上看还是从形式上看，委托一代理关系实际上是一种契约关系。1932年伯利和米恩斯对企业所有权和经营权分离后产生的“委托人”(股东)和“代理人”(经理层)之间的利益背离作了经济学的分析，奠定了“代理人行为”的理论基础。代理人的行为是理性(或有限理性)的、自我利益导向的。由于委托人与代理人之间的利益背离和信息成本过高而导致的监控不完全，企业的职业经理所做的管理决策就可能偏离企业投资者的利益。与此相比，更为有害的是代理人的监守自盗现象，在企业管理上表现为各种侵蚀委托人利益的“代理人行为”。因此，需要用制衡机制来对抗潜在的权力滥用，用激励机制来使董事和经理为股东出力和谋利。依据这个理论，公司治理结构被看作是委托代理关系。这也是公司治理结构所要解决的核心问题。委托一代理关系的实质是委托人不得不对代理人的行为后果承担风险，而这又来自信息的不对称和契约的不完备。委托一代理关系的目的是分析非对称信息条件下的激励问题。当经济学家讨论到企业内部的委托一代理关系时，代理问题与契约的不完备问题几乎是一个意思。在契约不完备和信息不对称的情形下，委托代理制度将产生机会主义动机和“搭便车”问题。 2.2.3代理成本理论 企业发展壮大以后，必然面临企业所有权与经营权的分离，如何保证经营者不会背离所有者的目标，减小企业的代理风险，控制代理成本，成为公司治理中一个非常重要的问题。 1976年詹森和麦克林提出了代理成本的概念，并认为代理成本是企业所有权结构的决定因素。他们认为，代理成本来源于管理人员不是企业的完全所有者这样一个事实。在部分所有的情况下:①当管理者尽力工作时，他可能承担全部成本而仅获取一部分利润;②当他消费额外收益时，他得到全部好处但只承担小部分成本。由此，其工作积极性不高，热衷于追求额外消费，故企业的价值小于他是完全所有者时的价值，这两者之间的差异被称为代理成本。该理论认为，代理成本的降低，必然要求提高经营管理层的效率，同时又必须防止内部人控制问题，所以希望通过创设独立董事制度来改变经营者决策权力的结构，达到监督、制衡的作用，从而保证经营者不会背离所有者的目标，促进代理与委托双方利益的一致，提高运营效益。其理论着眼点在于通过改革经营管理层权力配置结构来促进经营管理层的安全有效运作，从而减少代理成本。亦言之，以最小的投入得到最大的产出。这种理论最大的特点是从企业法人的盈利性的根本目的出发，推演出优化管理层权力配置的必要性，得出对独立董事制度创设必要性的结论。 2.3独立董事制度的起源与发展 2.3.1独立董事制度的起源 从历史上追溯，独立董事制度最早出现在美国，独立董事是指与公司、股东无产权关系和关联商务关系的董事。1940年美国颁布的《投资公司法》中明确规定，投资公司的董事会中，至少要有40％成员独立于投资公司、投资顾问和承销商。投资公司设立独立董事的目的，主要是为了克服投资公司董事为控股股东及管理层所控制从而背离全体股东和