商业贿赂行为的理解及政策把握7.6.doc

商业贿赂行为的理解及政策把握 　　一、商业贿赂的概念及特征 （一）商业贿赂的概念 商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。 1993年公布实施的《反不正当竞争法》第八条规定“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品”。1996年发布的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第二条则首次明确了商业贿赂的概念。 商业贿赂是贿赂的一种形式，是随着商品经济的发展而逐步产生和发展起来的一种社会现象。在当今世界各国，商业贿赂行为普遍存在，已成为最主要的一种贿赂形式。我国改革开放后，经济竞争日渐激烈，由于市场机制不健全，曾在我国计划经济体制下较长一段时间内几乎绝迹的商业贿赂行为也重新出现，成为严重破坏竞争秩序的社会公害，因此运用法律手段制裁商业贿赂行为，以保障经济健康发展，是非常必要的。2006年以来开展的治理商业贿赂专项工作，至今取得了明显成效，但面临的局势仍然很严峻，应当从政治和大局的高度看待和处理商业贿赂问题，以更加坚决的态度、更加有力的措施、更加扎实的工作狠抓案件查处，继续推进专项治理工作不断向纵深发展。商业贿赂的成因一是惟利是图，抢占市场仍是违法行为屡禁不止的根本原因。加之法制观念的淡薄，致使一些企业及不法分子受利益驱动，抱侥幸心理，不惜以身试法。有的企业受高额利润的诱使，往往以合法形式做掩盖，内外勾结从事商业活动，当前在医疗、旅游等行业情况尤为突出。二是相关行业管理体制不完善，“潜规则”造成企业从众心理。在某些行业，甚至把商业贿赂手法作为行业惯例，造成企业的法不责众心理。因此，在打击和防范商业贿赂方面，加强行业监管和自律尤为重要。三是就医药行业商业贿赂而言，成因复杂。医药销售体制市场化后，药品经销企业间一定程度上存在无序竞争。各家公司为了生存纷纷采用支付回扣等不正当手段。在这样的行业环境下，就连部分规模较大、比较正规的销售企业也难以幸免，因为不遵守现行“行业惯例”而独善其身的结局很可能是让出市场。对于药品回扣而言，药品回扣的成本主要由药品生产企业承担，药品的销售企业、医院、医生才是其主要获益者。近年来，众多市场主体包括外资的介入，使医药市场的竞争日趋激烈。药品生产企业为了立足于市场，在促销中不断加大人力和财力的投入，往往为借助批发企业拓展市场中，除了在国家物价部门批准的生产出厂价上要承担大幅度的明示让利以外，还要承担对医院、批发企业、甚至医生个人以各种名义支出的促销费用，为医药购销中不正之风的滋生和蔓延创造了环境。 的危害商业贿赂行为从根本上扭曲了公平竞争的本质，使价值规律和竞争规律无法发挥正常作用，阻碍了市场机制的运行，从而破坏了市场的交易秩序。它的存在和发展，干扰了经营者之间的公平竞争，使诚实信用经营的企业沦为受害者，影响了企业的生产、技术的进步和产品质量的提高，妨碍了经济健康发展。 大量的商业贿赂行为使国家的税收大量流失，使国家和集体蒙受损失。 商业贿赂行为为假冒伪劣产品大开方便之门，损害了广大消费者和经营者的合法权益。 商业贿赂行为败坏商业风气，影响安定团结，已成为社会公害。 （1）回扣。回扣是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或者其他方法退给对方单位或者有关人员一定比例的商品价款。给予、收受回扣是一种违法行为，《反不正当竞争法》第八条明确指出，“在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。” 概括起来回扣有以下几个法律特征：一是秘密性，回扣是帐外暗中给予或者收受的。“帐外暗中”是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经营收支的财务帐上按照财务会计制度规定如实记载，包括不计入财务帐、转入其他财务帐或者做假帐。“帐外暗中”是回扣的重要特征和法律要件，是合法与非法的本质界限；二是价内性，回扣是一定比例的商品价款，与某一交易的商品价款相关联；三是单向性，回扣是卖方退给买方单位或者个人的。 需要注意的是，回扣是最典型的商业贿赂行为表现方式，与其他类型的商业贿赂行为既有联系又有区别。实质都是通过给付对方不同形式的好处，进行收买、买通，促使交易达成。但“帐外暗中”是回扣的法定要件，并不是其他商业贿赂行为的构成要件；回扣是一定比例的商品价款，而其他商业贿赂不是商品价款的一部分，而是在商品价款之外给付对方的好处；回扣一般发生在商品交易达成之时或之后，而其他商业贿赂未必发生在交易达成之后；回扣是卖方退给买方单位或者个人的，而其他商业贿赂既可以是卖方给付买方的，也可以是买方给付卖方的。 （2）折扣。折扣是指经营者在销售商品时，为鼓励多买或及时付款，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠。折扣包括两种形式：一是买方在支付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除，按照让利后的实际价款支付，双方均按让利后的价款开票入帐