第10-11章进出口贸易实务剖析.ppt

案例: 某企业以CIF条件出口1000公吨大米，合同规定为一级大米，每公吨300美元，共300 000美元。卖方交货时，实际交货的品质为二级大米。按订约时的市场价格，二级大米每公吨250美元。根据《公约》的规定此案中卖方属于根本性违约，买方据此可以向卖方提出损害赔偿的权利。提出的索赔要求可包括: （1）一级大米与二级大米之间的差价； （2）因卖方违反合同而使买方遭受的利润损失。 教学要求与目的： 了解交易双方产生争议进而引发索赔的原因，熟悉不同法律对违约行为的不同解释，掌握国际贸易争议预防与处理的方法。 教学重点： 如何处理国际贸易争议，异议索赔和罚金条款的订立 10.1 违约责任 根据各国法律和国际条约的规定，不同性质的违约行为， 其承担的责任是不同的： 1、英国法律（以合同交易条件的主次为依据划分） A 违反要件：当事人违反合同中带实质性的主要约定 条件。受损害的一方除可要求损害赔偿外，还有权解除合同。 B 违反担保：当事人违反的是合同的次要条件。受损害的一方不能解除合同，仍需继续履行他所应承担的合同义务，但有权请求违约的一方给予损害赔偿。 2、美国法律（以违约的后果轻重程度为依据划分） A 重大违约：一方当事人违约，以致使另一方无法取得该交易的主要利益。在此情况下，受损害的一方有权解除合同，并要求损害赔偿。 B 轻微违约：如果一方违约，情况较为轻微，并未影响对方在交易中取得的主要利益。受损害的一方只能要求损害赔偿，无权解除合同。 3、我国法律（《合同法》） 当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人不可以解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。 4、《公约》 A 根本违反合同：既可要求损害赔偿，又可要求解除合同。 B 非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效。 10.2 索赔与理赔 （一）索赔与理赔的定义 1、索赔：是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。 2、理赔：是一方对于对方提出的索赔进行处理。索赔与理赔是一个问题的两个方面。 （二）索赔与理赔中的要点 1、索赔依据 A 法律依据：买卖合同和适用的法律规定。 B 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。 2、索赔期限 是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。 3、索赔金额 （1）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法：通常应按约定的金额或根据计算方法计算出的赔偿金额提出索赔； （2）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额的基本原则为： A 赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等； B 赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限； C 由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除。 10.3 异议与索赔条款 一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符合同规定而订立的，主要包括索赔依据、索赔期限以及索赔的处理方法等。 必须指出的是，这一条款中所规定的买方索赔期限(或称“索赔通知期限，”)也就是检验条款中的买方对货物进行复验的有效期限。由于这一条款与检验条款有密切联系，有的合同将这两种条款结合起来订立，称为“检验与索赔条款”(inspection claim clause)。 10.4 罚金条款 较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或延期付款的场合，它的特点是预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分率。 我国法律规定：当事人可以在合同中约定，一方违约时，向对方支付违约金；也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。但约定的违约金低于或过分高于违反合同所造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加或适当减少。 在一般情况下，我国进出口合同只订立“异议与索赔条款”或“检验与索赔条款”，而对于连续分批交货的大宗货物买卖合同和机械设备一类商品的合同，才同时订立