自考商法笔记版教程方案.docx

第一章 商法总论 1.1 商法概述 1.1.1 商法的概念 [识记] 商法又称商事法，是指调整商事关系的法律规范的总称。 主要规范商事主体和商事行为。商事主体制度和商事行为制度是商法两个最基本的组成部分。 商法属于私法，但兼具公法性。商法是组织法和行为法。 1.1.2 商法的特征 [识记] （1）营利性；（2）技术性；（3）概括性；（4）国际性。 1.1.3 历史沿革 [识记] （1）中世纪商法：起源意大利，仅适用于商人之间。 （2）近代商法： 民商合一；民商分立法律行为民事合同商事行为商事合同近代第一部商法典是《法国商法典》。民商分立 开创民商合一立法模式先河的是1912年正式实施的《瑞士民法典》。 我国采用民商分立的立法体例。 包括：商事主体立法（公司法、合伙企业法、个人独资企业法、破产法）；商事行为立法（证券法、商业银行法、票据法、保险法、信托法、海商法）。 1.2 商事主体 1.2.1 商事主体的概念 [识记] 商事主体是指以从事营利性活动为职业，在商事法律关系中享有权利、承担义务的主体。传统商法中，商事主体即商人。 1.2.2商事主体的特征 [识记] （1）商事主体法定；（2）连续、稳定的从事营业活动；（3）以自己的名义从事营业活动。 1.2.3 商事主体的分类 [理解] （1）商事个人：指商事自然人（在我国包括：个体工商户、个人独资企业）。 构成商事个人3要件： eq \o\ac(○,1)应具有权利能力和行为能力。 eq \o\ac(○,2)应具有与经营规模相适应的资产及以经营为目的的营利行为。 eq \o\ac(○,3)应依法核准登记。 （2）商事合伙人：指由两个或两个以上的自然人、法人或其他组织基于合伙协议共同投资、共同经营、共负盈亏、共担风险的商事组织。 （3）商事法人：指按照商事法律规定设立的以营利为目的，并具有法人资格的商事组织体。 我国的商事法人一般即指公司，包括“有限责任公司”和“股份有限公司”。 在现代社会中，最重要、最广泛存在的商事主体。 法人公法人…………私法人社团法人商事法人…财团法人… 1.3 商事行为 1.3.1 商事行为的概念 [识记] 商事行为是指商事主体为实现其商业目的而实施的以营利为目的的商事营业行为。 商事行为的特征 [识记] 商事行为属于法律行为，除具有法律行为的共同属性外，还具有以下特殊属性： （1）商事行为以营利为目的；（2）商事行为是营业性行为。 1.3.2商事行为的分类 [识记] （1）单方商事行为与双方商事行为；（当事人是否为商事主体，公司→消费者；公司→公司） （2）基本商事行为与辅助商事行为；（直接营利性；辅助营利。基本商事行为包括：绝对商事行为和相对商事行为） （3）绝对商事行为与相对商事行为；（绝对：根据行为的客观性和法规认定的。相对：行为主体是商人，并具有营利性）绝对商事行为具有客观性和无条件性，不以行为主体是商人和行为采用营业方式为条件。 （4）固有商事行为与推定商事行为；（由法规可以直接认定。不能直接根据法规认定，通过事实或法律推定确认） 1.3.3 商事行为的法律规制 [识记] （1）概括方式；商人的营业行为即为商事行为，《德国商法典》、《意大利民法典》采取了概括方式。 （2）列举方式；具体列举的方式界定商事行为，《法国商法典》。 （3）折中方式；概括方式和列举方式相结合，《日本商法典》。 1.4 商事登记 1.4.1 商事登记的概念 [识记] 商事登记是指商事主体或商事主体的设立人为设立、变更、终止商事主体资格，依法向登记机关提出商事登记申请，经登记主管机关审查核准并将登记事项记载于登记簿的行为。 PS.商事登记是公法行为。 商事登记的特征 [识记] （1）变动性；（2）要式性；（3）公示性；（4）公法性。 1.4.2 登记的机关 [识记] 各国主要有两种做法：（1）以法院作为登记机关；（2）以行政机关作为登记机关。 我国商事登记的主管机关是“国家工商行政管理机关”。 商事登记的法律效力 [理解] （1）对商事主体的效力；是商事法人取得法人资格的前提条件，也是商事个人和商事合伙取得商事经营资格的前提。 （2）对第三人的效力；商事登记具有公示效力，善意第三人依据登记内容进行的行为应当有效。 1.4.3 登记的种类 [识记] （1）设立登记；（2）变更登记；（3）注销登记。 登记程序 [理解] （1）登记的受理； （2）登记的审查与核准； eq \o\ac(○,1)审查申请人提交的材料是否真实、合法、有效； eq \o\ac(○,2)审查申请人申请事项是否符合法定条件。 （3）发照与公告。（商事登记之后，登记机关应及时公告） 1.5 商号制度 1.5.1 商号