先行行为立法化问题的研究.doc

学校编码：10378  中文图书分类号：  密  级：  法 律 硕 士 学 位 论 文 先行行为立法化问题研究  学生姓名：  刘贝贝  学  号：  所在学院：  法  学  院  专业名称：  法  律  硕  士  届  别：  2013 届（全日制非法学类）  导师姓名： 论文完成时间：  宫厚军 教授 2013 年 5 月 中文图书分类号：  密 级：  先行行为立法化问题研究  学生姓名：  刘贝贝  学  号：  所在学院：  法  学  院  专业名称：  法  律  硕  士  届  别：  2013 届（全日制非法学类）  导师姓名： 论文完成时间：  宫厚军 教授 2013 年 5 月 独  创  性  声  明  本 人 郑 重 声 明 ：所 呈 交 的 论 文 是 我 个 人 在 导 师 指 导 下 进 行 的 研 究 工 作 及 取 得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文不 包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含为获得安徽财经大学或其 他教育机构的学位或证书所使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所 做的任何贡献均已在论文中做了明确的说明并表示了谢意。  签名：  日期：  关 于 论 文 使 用 授 权 的 说 明 本 人 完 全 了 解 安 徽 财 经 大 学 有 关 保 留 、使 用 学 位 论 文 的 规 定 ，即 ：学 校 有 权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。 （必威体育官网网址的论文在解密后应遵守此规定）  签名：  导师签名：  日期： 摘 要  摘  要  先行行为是不纯正不作为犯罪的作为义务来源之一。我国对于先行行为 缺乏明确可适用的法律规范，立法者既没有在刑法总则中设置不纯正不作 为犯的一般条款，分则中对其做专门规定的具体条款更是空白。因此，在 司法实践中应用先行行为理论具有困难，容易走向两种极端：一是对认定 先行行为时谨小慎微，不当缩小其范围，使得犯罪行为得不到应有的惩戒； 二是肆意扩大先行行为的适用范围，使得对刑事责任的认定趋向随意化， 从而容易导致公民的合法权益遭受不应有的侵害。如果能准确认知先行行 为的成立要素，并将先行行为立法化，无论是对于不作为犯罪理论的研究， 还是应对司法实务中有关不纯正不作为犯的疑难案件，都有重要的理论和 现实意义。笔者以先行行为的一般原理为基础，通过对先行行为立法化的 理论价值和实务价值的阐述，参照各国关于先行行为的立法模式，尝试为 我国关于先行行为的立法探索提供有价值的观点。 本文的正文分为三个部分： 第一部分，先行行为的一般原理。在对先行行为相关理论的历史沿革和 概念进行了梳理总结后，阐述了先行行为应该具备的主要形式要素、实质 要素。形式要素包括主体要件、危险状态的存在、直接的因果关系、救助 的可能性；实质要素则包括行为人对该合法权益具有监督控制义务、危险 的紧迫性、排他的支配力，通过形式要素和实质要素来研究先行行为理论 的具体内容，使得先行行为变得具体化、明晰化，为立法化奠定理论依据。 第二部分，先行行为立法化的价值。从理论价值和实务价值两个角度， 1 摘 要 对先行行为立法化的理论价值---分别是理论发展的必然选择、刑法规范所 要求的最低限度的道德和与罪刑法定主义相调和三方面，先行行为立法化 的实务价值---为法官判案提供法律依据和树立司法权威两方面进行了分 析。 第三部分，先行行为的刑事立法。关于先行行为的立法模式，国外一般 分为总则模式、分则模式和总分结合模式几种。通过对国外立法模式的对 比与研究，并结合我国的实际情况，论证了我国先行行为立法模式以采取 总分结合模式为宜，具体为：在总则中规定不纯正不作为犯先行行为的一 般性成立要件，在分则中针对特定罪名规定特定的先行行为成立要件。 关键词：先行行为，作为义务，不纯正不作为犯，先行行为立法化 2 ABSTRACT ABSTRACT The previous act is one source of the act obligations of nontypical omission offense. The criminal law of our country no relevant legislation. The law-maker not only set relevant clause in general provisions of criminal law, but also not set i