上市公司收购监管体系.docVIP

上市公司收购的监管体系 证券时报 东方高圣投资顾问公司 吴昊 企业的产业规模与盈利能力到达一定程度之后，进一步扩张的倾向会愈加强烈。在中国，第一代产业资本的原始积累目前已到达一定的程度，资金密集型与规模效益明显的行业无一例外地面临着产业市场与资本市场的对接过程。鉴于国内金融工具的有限性与不成熟等特点，并购上市公司成为了一些企业的首选方案。 无论出于何种原因，想通过收购上市公司进行扩张的企业都必须通过以下四关：监管规则、收购战略定位、收购战术准备、目标公司信息对称。 “胜兵先胜而后求战；败兵先战而后求胜。”《孙子兵法》的警示同样适用于公司并购。而在并购中的“胜兵”，首先是对监管规则的了解，所有并购行为都必须在监管规则的边界之内进行，这是并购的“刚性原则”。 中国上市公司股权结构的特殊性是一切市场规则产生、衍变的物质基础，上市公司收购也不例外。 由于国内绝大部分上市公司的控股权的性质仍然是国有股权（国有法人股和国家股），因此当国有性质的控股权产生变更而导致实际控制人发生变更时，证券监管规则和国有资产管理规则在上市公司并购这一行为上产生交叉。也就是说收购国有控股的上市公司时，既要受到中国证监会上市部的监管，又要受到国务院国有资产管理委员会产权局的管理。 收购方在启动收购行为之前，应当对上述两个监管部门的监管原则、对并购监管的价值取向有比较明晰的了解与理解，严格避免并购行为触发监管红线，保证并购行为的合法、合规。 《证券法》第四章“上市公司收购”和《上市公司收购管理办法》（以下简称“收购办法”）及相关的配套规章构成了证券监管机构对上市公司收购进行监管的法律依据体系。尤其是2002年12月1日生效实施的《收购办法》，从收购行为界定、实际控制标准、收购方式、收购的支付方式、要约收购及豁免的条件等方面对上市公司收购行为进行了详细的规定。 另外，对收购者实力的评判也构成了监管机构对收购方审核的一项内容，收购办法明确禁止不具备实际履约能力的收购人进行上市公司收购，被收购公司不得向收购人提供任何形式的财务资助。准备“蛇吞象”或“小马拉大车”的收购方必须认真针对目标公司的规模审视自身的实力，然后再做是否收购的决策，这一考虑应当是实力还不是很强大的企业不得不前置的一个程序。 当前民营企业“藏富于民”的现象普遍存在，企业资产负债表上显示的不是财富的全部，许多表外资产在收购时必须用以佐证收购实力甚至成为资产置换中的必要资产，这个时候需要在收购之前进行一定的财务处理，这里最先需要改变的不是资产状况本身，而是民营企业家从“私人公司”向“公众公司”过渡时的心态转变，转变的原因是经营上市公司与经营私人公司之间游戏规则的巨大差异。 再者，对于要约收购以及要约收购豁免的若干法定原因的规定是《收购办法》的一个重要内容。虽然整个并购过程各参与者甚至监管机构的成本都因此而加大，但是收购方在确定目标公司之后一定要考虑是否具有承受要约收购成本的能力。如果收购方是国有企业，目标公司的控股权也是国有股权，这方面的顾虑可以小一些，因为目前监管机构认为上述结构下的收购属于实际控制人没有发生变更，豁免要约的可能性很大，但是如果是民营企业作为收购方就要考虑这方面的风险与成本了，除非要获取的股权不超过目标公司总股本的30%。1）目标公司严重亏损、（2）目标公司主营业务丧失经营能力、（3）目标公司大股东占用巨额资金问题等，而如何解决上述财务危机的方式也是因地制宜，但是由于关联交易的利润计入资本公积金，不进入经常性损益，所以收购方作为关联方想通过关联交易的方式解决严重亏损的财务危机目前是不可行的，当前主要是通过重大资产置换的方式将上市公司进入谷底的主业资产置换出上市公司体外，以此作为解决财务危机的方式来获得要约的豁免。 2003年春天，国务院国有资产管理委员会挂牌成立，上市公司国有股权转让的审批权限也由国务院财政部企业司移交到了国资委产权局。 1、审批严格： 2、政策法规：200号文件”）和《财政部关于国有股持股单位产权变动涉及上市公司国有股性质变化有关问题的通知》（市场俗称“395号文件”）。在此基础上，出于国有资产转让风险的考虑，可能还要求收购方或出让方出具更多的说明或者承诺文件。与财政部审批时相比，在总体原则没有改变的基础上，用“从严从紧”来概括当前国资委对上市公司国有股权转让的态度可谓言不过实。3、发展趋势：189家大型企业的管理范围一样，省一级的国资委也对具体管理的国有企业罗列了明细，其中不乏大量的上市公司和上市公司的母公司。 收购方向国