法理学详细分析.doc

：法的概念和作用 第一节法的概念 一、法的基本特征 （一）法、法律的词义 1. 西方国家关于法、法律的词义 法：正义原则和道德公理，又称自然法、理想法、应然法 法律：国家机关制定和颁布，又称实在法、现实法、实然法 2. 中国关于法、法律的词义 “法”，汉字古体：“灋”。 《 说文解字》：“灋，刑也。平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。” “律”，《说文解字》：“律，均布也”。 秦汉时期，“法”与“律”二字已同义。 “法”和“律”合成一词，清末日本输入。 当今中国，法和法律一般通用，但有广狭两层含义。 广义上，指一切规范性法律文件； 狭义上，指根本法和法规之间的规范性法律文件。 （二）法的基本特征 1. 法是调整行为的社会规范，具有规范性。 （1）法调整的是社会关系中的人的行为 （2）法具有规范性 ○ 一般性、概括性、效率性 ○ 规范作用：评价、预测、指引、强制 2. 法由国家制定或认可，具有国家意志性。 （1）制定或认可：国家创制法的基本形式 （2）国家意志性 ○统一性：法律精神、法律体系 ○普遍性：约束力 ○正统性和正当性：道义 3. 法以权利和义务为内容，具有权利义务性。 （1）是法律规范的基本内容 （2）是法调整人们行为的基本形式 （3）不同于其他权利义务：道德、宗教教条、纪律、习惯 4. 法由国家强制力保证实施，具有特殊强制性。 （1）是社会各种强制力中最强的一种 （2）是法的特殊权威性的外在表现 （3）其道德基础是法的正当性 （4）是法实施的最后而非常规形式 二、法的本质 （一）法的本质诸观点 ○神意说：中世纪基督教神学 ○理性说：亚里斯多德、西塞罗、格老秀斯、孟德斯鸠、卢梭 ○规则说：凯尔逊、哈特、管仲 ○命令说：边沁、奥斯丁 ○公意说：卢梭 ○统治阶级意志说：前苏联、我国的一些学者 （二）法的本质 由相应物质生活条件决定的、体现主体根本利益的、国家主权者的公意。 （1）法是以利益为基础的国家主权者的公意 ○法是公意，非私意或众意 ○法是国家主权者的公意：阶级对立社会是,民主社会是人民 ○ 法是国家主权者基于自身根本利益的制度性安排 （2）法意志的内容由相应社会的物质生活条件决定 社会的物质生活条件：人口、地理环境、生产方式，其中，生产方式是决定性要素 其他要素对法有间接性影响 三、法的概念 法是由一定物质生活条件决定的、国家的主权者公意的体现，是由国家专门立法机关制定或认可，并由其强制力保证实施的，以权利和义务为内容的，调整人们行为的规则体系。 第二节法的分类 一、成文法与不成文法 划分标准：法的创制方式和表达形式 二、实体法和程序性 划分标准：法律规定的内容 三、根本法和普通法 划分标准：法律的地位、效力、内容和制定主体、程序 四、一般法与特别法 划分标准：法的适用范围 五、国内法和国际法 划分标准：法的创制主体和适用主体 六、公法与私法 划分标准：利益的性质 第三节法的作用 一、法的作用的概念及其分类 （一）法的作用的概念 指法对人的行为进而对社会关系和社会生活所发生的影响。 （二）法的作用的分类 ○一般与特殊：一般作用与具体作用 ○期待和实效：预期作用和实际作用 ○肯定与否定：积极作用和消极作用 ○直接与传导：直接作用和间接作用 ○形式与内容：规范作用和社会作用 二、法的规范作用和社会作用 （一）法的规范作用 1. 宣告作用 2. 指引作用 3. 评价作用 4. 预测作用 5. 教育作用 6. 强制作用 （二）法的社会作用 法的社会作用总的来说体现在法对各种社会关系的保障、引导和推进上。具体来说，即： 1. 保障、引导和推进市场经济 2. 保障、引导和推进民主政治 3. 保障、引导和推进精神文明 4. 保障、引导和推进国际关系 三、法的局限性 （一）有关法的作用的错误认识 ○法律“万能”论 ○法律“无用”论 ○法律“治表”论 （二）法的局限性的表现 1. 不是调整社会关系唯一或全部方法 2. 作用范围有限 3. 法的抽象性、稳定性与现实社会的具体性、多变存在差距 4. “徒法不足以自行” :法的要素和体系 第一节法的要素 一、法律概念 （一）法律概念的概念及功能 法律概念是指对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。 （二）法律概念的功能 1. 表达功能 2. 认识功能 3. 专业化功能 （三）法律概念的分类 依概念涉及的内容，法律概念可分为涉人概念、涉事概念、涉物概念 按概念的确定性程度不同，可以将法