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(三）国际商事示范法 1. 含义与法源地位 狭义：是指以示范法Model law命名的法律。如联合国《国际商事仲裁示范法 》、《电子商务示范法》等 。 广义：是指由学者、专家或由其组成的职业团体、学术团体或者专门机构草拟的法律文本，如示范法、通则、原则等 。 新型的法律渊源，源于上世纪80、90年代 2.特点（与条约相比较） 3.缘起 条约的签订过程往往漫长且困难重重 条约的结构不完整，内容不完善 条约常常不被接受 §联合国国际技术转让行动守则（草案）的搁浅 §罗马国际私法协会的两个《海牙公约》的搁置 4.国际示范法的尝试 国际统一私法协会《国际商事合同通则》 专家组： 21人（波乃尔等） 进程顺利：1980－1994 结构完整：1994年版：7章118条 2004年版：10章185条 反响强烈：学界、商界、司法等 《通则》反响 ●米切尔·波乃尔：罗马大学教授、协会法律顾问 ◇通则文本成为畅销书 ◇通则在商界迅速传播，并选择适用 ◇通则成为法院、仲裁员的判案依据，用于填补公约和国内法的漏洞。 根据UNILEX 网站统计： 1994－2010年有242件案件适用通则（法院86，仲裁院156；中国法院7件，仲裁院1件） 积极评价 法的全球化思考的极为重要的进步。 国际贸易法领域最重要的业绩。 对商人法最具权威/最有价值的记述。 示范法具有独立的存在价值。 附:联合国的示范法 主要成就 1985年《国际商事仲裁示范法》 1994年《货物、工程和服务采购示范法》 1996年《电子商务示范法》 2002年《电子签字示范法》 影响 1998年新加坡《电子商务法》 1999年香港《电子交易法令》 1999年百慕大群岛《电子交易法》 1999年哥伦比亚《电子商务法》 1999年韩国《电子商务法》 1999年澳大利亚《电子交易法》 1999年加拿大《统一电子商务法》 影响 2000年泰国《电子商务法》 2000年爱尔兰《电子商务法》 2000年突尼斯《电子交易和电子商务法》 2000年澳大利亚《电子交易规则》 2002年罗马尼亚《电子商务法》 2002年日本《电子商务解释性指南》 附:我国的示范法 1991年，《大陆地区与台湾、香港、澳门地区民事法律适用示范条例》 2000年，《中华人民共和国国际私法示范法》 2002年，《中华人民共和国电子商务法示范法》 （四）各国国内法 1.学界争议 否定说：只有调整跨国商事关系的国际统一法才是国际商法的渊源，如条约、惯例等，各国国内法不是国际商法的渊源。（韩健） 肯定说：凡是调整跨国商事关系的法律都是国际商法的渊源，包括国际统一法和各国国内法。（美：杰塞普） 2.国内法的适用问题 法律选择：适用何国法？ 外国法的查明：谁有义务查明？ 无法查明的处理？ （1）法律选择 适用冲突规范（又称国际私法规范、 法律选择规范）选择法律。 144条：不动产所有权适用不动产所在地法 145 条：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议的法律，法律另有规定除外；当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 146条： 侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法。 案例 中国某公司与外国某银行签订了一份借款合同，合同签订地点在巴拿马，合同约定中国公司向外国银行借款500万美元，年利率15％，期限三年，到期还本付息。合同约定，若发生纠纷，在中国法院进行诉讼，适用巴拿马国法。 三年后，中国的公司不能到期还本付息，外国银行遂起诉至中国法院。 （2） 外国法的查明 当事人举证证明（英） 法官依职权查明（意） 法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务（德） 我国最高院的司法解释 1.由当事人提供； 2.由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供； 3 .由我国驻该国使领馆提供； 4 .由该国驻我国使领馆提供； 5 .由外国法律专家提供 （3）无法查明的处理 驳回当事人的诉讼请求（徳） 当外国法的内容无法查明，法院就认为当事人的诉讼请求或抗辩没有根据而予以驳回。 适用或参照本国法（大多数国家） 放弃说、默认说 、假定说、 较好说 归纳与整理 国际商法的概念 调整跨国商事关系的法律规范 国际商法的特点 跨国性、私法性、实体性 国际商法的渊源 国际商事条约、国际商事惯例、国际商事示范法、国内法等 课程预习 《联合国国际货物销售合同公约》条文1-6 /（中英文） * * 无约束力 （软法） 有约束力 （硬法） 法律效力 自上而下 自下而上 立法方法 专家 政府 立法主体 示范