劳动关系实务-刘新苗-9-11技术总结.ppt

经济减速下的劳动合同的变更、调整策略 违法单方调岗的法律责任 企业违法调岗致使劳动合同无法履行，可能承担违约责任或侵权责任。企业违反劳动合同的约定或法律规定单方调岗，因《劳动法》并未对违约金的约定加以限制，因此，在仍适用《劳动法》的情形下，如劳动合同对违约金等有明确的约定，企业应承担违约责任。 需要注意的是，依据《劳动合同法》第25条的规定：“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”，除服务期约定和竞业限制约定外，企业不得与劳动者约定由劳动者承担违约金，但此条款并未限制劳动合同双方约定的由企业承担的违约金。 因此，在双方笼统地对违反劳动合同的违约金有约定的情况下，如企业单方调岗导致违约，尚不能依据《劳动合同法》第25条规避支付违约金的责任。如因企业单方调岗导致劳动合同无法继续履行，并且造成了劳动者的工资收入损失等，企业可能承担相应的侵权责任。当违约金与损害赔偿金发生竞合的情况下，应适用《合同法》等规定的具体竞合规则。 经济减速下的劳动合同的变更、调整策略 企业单方调岗风险防范 因调岗而产生的合同变更情况非常普遍。企业与职工协商一致调岗后一般不会产生劳动争议，而企业单方调岗常易产生劳动争议，企业也常因各种原因败诉，概括起来包括两大方面： 一是不具备单方调岗的实体要件 二是不具备单方调岗的形式要件 经济减速下的劳动合同的变更、调整策略 企业单方调岗风险防范 单方调岗的实体要件 《劳动合同法》等法律规定在劳动者不能胜任工作，或劳动者患病或者非因公负伤，医疗期满后不能从事原工作的情况下，企业可以不经劳动者同意单方调岗。 如何区分“能”与“不能”，并对“不能”充分举证 ，就是单方调岗积极要件的重中之重！ 经济减速下的劳动合同的变更、调整策略 企业单方调岗风险防范 ——单方调岗的实体要件 企业要有： 合理的区分标准（衡量的根据） 明确的事实根据（企业可以通过制定完善而有效的规章制度或考核标准 作为衡量的根据） 例如: 企业规定“在同一工作岗位，两次考核不合格者，可以调岗并按新的岗位确定工资标准”或“连续两个季度没有完成年初预计绩效目标的，可以由公司调整绩效工资并调动工作岗位”等。 但是，企业制定的具体标准不得违反《关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明（》劳办发[1994]289号）第26条的规定“：不能胜任工作是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量。企业不得故意提高定额标准，使劳动者无法完成。” 经济减速下的劳动合同的变更、调整策略 此外： 在制定并执行了相应的区分标准或衡量根据的前提下，企业应对职工平等、科学地进行考核，并保留考核过程中的原始资料，具体包括规章制度、考核标准等，还包括职工的工作表现、工作业绩的记录等。 只有具备了合法的判断前提和充分的原始记录的情况下，企业对职工单方调岗才会合法有效，否则单凭企业一纸答辩主张职工不能胜任工作是很难胜诉的。 企业单方调岗风险防范 ——单方调岗的实体要件 经济减速下的劳动合同的变更、调整策略 企业单方调岗风险防范 单方调岗的形式要件 依据《劳动合同法》第35条的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。?变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”，协商一致变更工作岗位的，应采用书面形式，如果企业单方作出调岗决定，应采用书面通知的方式。 由此可见，企业单方调岗应有书面通知，如无相应书面材料，企业面临劳动争议时，因无相关证据材料证明其已作出调岗决定，可能要承担相应的败诉风险。 工资单 岗位 变化 通知 … 经济减速下的劳动合同的变更、调整策略 企业单方调岗风险防范 送达… 直接送达 邮寄 公告送达 … 主题三： 经济减速下的 停工停产与薪资调整策略 经济减速下的停工停产与薪资调整策略 （一）停工停产的微妙处理策略 经济减速下的停工停产与薪资调整策略 因海外订单大幅下降，国内很多大型的代加工企业都出现不同程度停工半停工现象，一方面订单量不需要那么多的人力物力成本的投入，另一方面，企业又担心订单忽然增加时人力资源不能及时到位… 如何理解停工停产？ 经济减速下的停工停产与薪资调整策略 停工停产是指： 企业由于自身原因暂时停止生产，员工可以暂时不参加劳动。在停工停产时，企业与员工的劳动关系保留，企业的成本为每个月的生活费与社会保险开支。当企业不希望与员工解除、终止劳动合同时，可以选择此方案。 经济减速下的停工停产与薪资调整策略 停工停