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论我国商业秘密刑法保护存在的问题及对策 　　【摘要】商业秘密作为一种有价值的财产，是市场经济发展的必然产物。在日益激烈的市场竞争下，商业秘密的侵权纠纷日益突出，越来越受到人们的重视。尽管我国1997年《刑法》对商业秘密进行了刑法保护，但这种保护仅仅是初具框架，在法律实践中仍然存在很多的问题。本文旨在分析我国商业秘密刑法保护的现状与不足。在此基础上，通过解决我国司法实践中的实际问题，对侵犯商业秘密罪的罪名体系，刑事诉讼中商业秘密保护临时措施等问题进行了针对性地思考和探索了相关建议。 　　【关键词】商业秘密；刑法保护；对策建议 　　一、我国商业秘密刑法保护存在的问题 　　我国加入世界贸易组织已经十几年的时间，伴随着改革开放进程的不断推进，我国与国际主要经济体之间的交往日益频繁，中国的经济崛起也促使国内外特别是境外的某系组织或团体针对中国的商业间谍行为也更加猖獗。近些年来有些影响“力拓案”便是其中的一部分，也为我们展示了境外势力在我们进行商业间谍活动的冰山一角，应该还有很多类似商业间谍案件尚未被破获，并可能已经对我们的经济发展造成了巨大损失。通过对一些案件的研究我们发现，我国之所以对相关案件的查处打击力度不足，一方面是因为在一段时期内我国对此问题缺乏足够的认识，没有投入足够的力量。另一方面也有我们法律中存在的相关漏洞和不足，特别是刑法中相关条文及司法解释规定的不足给保护商业秘密的工作造成了一定阻碍。从“力拓案”，可以真切的看出我国惩治为境外组织、机构、人员利益而进行商业间谍行为的手段较为软弱，也体现出了我国商业秘密刑法保护的诸多不足。[1]（一）侵犯商业秘密罪罪名体系的缺陷 　　侵犯商业秘密罪，是指违国家相关法律的规定，侵犯权利人所掌握商业秘密，并且给权利人造成重大损失的一种刑事违法行为。根据我国《刑法》第二百一十九条的规定，侵犯商业犯罪的客观方面主要表现为仅有三种手段，相对于实际中发生的相关案件来说，刑法目前规定的该罪的客观行为显得过于简单、笼统，无法涵盖现实中的很多侵犯商业秘密行为，这些行为从造成的危害后果来看，与刑法规定三种行为不相上下，但未被纳入法律规定，实际中对这些行为很难作为犯罪处理，刑法的上述立法上的不足，与罪责刑相适应的刑法基本原则相矛盾。 　　从相关犯罪行为造成的损害后果来看，为境外组织、机构、人员利益而侵犯商业秘密的犯罪行为与我国内部发生的，国内企业之间相互侵犯商业秘密行为对社会、经济等发现带来的损害、破坏是不同的。像“力拓案”中犯罪嫌疑人的相关犯罪行为，对我国整个钢铁行业都造成了了十分沉重的打击，这种损害后果显然是我们国内相关企业之间发生的侵犯商业秘密的行为造成的影响远远无法企及的。但对于这一问题，刑法的法律规定没有进行区别对待，首先在罪名设置上，没去对犯罪的动机、造成的损害等问题进行区分，将上述两种侵犯商业秘密的行为设置在刑法中规定为一罪，其次在量刑区间上，也没有针对上述两种不同情况设置不同的量刑幅度，这一规定使刑法对相关犯罪行为的震慑力不足，且在判决时难以做到罪刑相适应。[2]（二）缺少计算犯罪数额的具体方法 　　我国《刑法》第219条将“给权利人造成重大损失”，作为区分侵犯商业秘密罪和非罪的界限，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对《刑法》第219条中的“造成重大损失”、“造成特别严重后果”作出了具体规定，将50万和250万作为损失数额的区分点。但犯罪数额的具体计算方法相关法律均未做出规定。实践中，有些司法部门以被害人的直接经济损失或被告人的非法获利作为犯罪数额；有些依据鉴定机构的结论计算损失；还有些则以该商业秘密的转让费作为权利人遭受的损失。由于缺乏法律明确规定的统一计算方法，对计算方法的理解把握存在差异，导致案件在不同地区、不同时间上认定的差异较大，严重影响商业秘密刑法保护的效果，不利于司法公正的实现。[3]（三）刑事诉讼过程中对商业秘密临时保护的不足 　　商业秘密具有秘密性，一经公开便失去价值，同时兼有易传播性和可复制性。刑事诉讼过程中，有机会接触商业秘密的人很多，常常导致商业秘密的公开或二度泄密。因此，应当在诉讼中采取对商业秘密临时保护的相关措施。但现行刑法和刑事诉讼法，仅有对涉及商业秘密的案件经申请不公开审理的有关规定，对相关人员的必威体育官网网址义务和失密责任以及相关证据的必威体育官网网址措施均未做出规定。也没有像民事诉讼中，停止侵权、证据保全、财产保全、临时禁令等行之有效的保护措施。故在刑事诉讼过程中加强对商业秘密的临时保护措施，完善相关人员必威体育官网网址制度，增加保护商业秘密权利人合法权益的程序性细致规定十分必要。（四）“先刑后民”现象严重 　　在司法实践中，侵犯商业秘密的民刑交叉案件出现时，常常会发生当事人先启动刑事程序后再确定民事侵权的现象。