所有权取得和消的一般原理.doc

所有权取得和消灭的一般原理 　　李绍章 　　一、所有权的取得 　　(一)所有权取得的概念 　　所有权取得是物权取得的一项重要内容。所谓所有权的取得，是指民事主体根据一定法律事实获得某物的所有权，从而在该特定主体与他人之间发生以该物为客体的所有权法律关系。《民法通则》规定，财产所有权的取得，不得违反法律规定。《物权法》规定，物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。因此，合法性是取得财产所有权的基本前提和条件。质言之，所有权只有依法取得，非依法律不得取得所有权。除此之外，所有权取得还必须遵守公序良俗原则，并不得以侵害他人合法权益为代价。 　　(二)所有权取得的方式 　　合法取得所有权的方式，在民法学理论上根据是否以所有人的所有权与意志为根据，可以分为原始取得和继受取得两类。 　　1.所有权的原始取得 　　所有权的原始取得，是指不以他人已有的所有权和所有之意志为根据，直接依照法律规定，通过某种方式或者行为取得物之所有权。从各国民法的规定来以及民法物权学说上来看，所有权的原始取得方式主要包括以下各种： 　　(1)劳动生产取得。即人们运用工具通过体力和脑力的支出，对自然物进行改造、加工或利用原材料制造出具有交换价值和使用价值的产品。劳动生产是取得所有权的最基本、最重要方式，如农民收割庄稼，工厂生产产品。劳动生产为所有权取得的一种方法，是我国民法学界目前的通说。但生产究竟为所有权的独立取得方法还是综合取得方法，是不无疑问的。我们认为，劳动生产取得尽管是所有权之原始取得方式，但却未必是一种独立取得方法，从劳动生产取得所有权的实践来看，界定为综合取得方法更为妥当。因为劳动生产主要是从行为过程意义上观察的结果，同样是劳动生产，有些情况下可能基于孳息而取得，例如果农采摘苹果之取得，既可以认定为劳动生产取得，也可以认定为收取孳息取得;有些情况下可能是基于先占取得，例如从事远洋捕捞生产作业以取得海生动植物，除了认定为劳动生产取得之外，还可以认定为基于先占取得。因此，劳动生产并不宜一概界定为独立取得方法，它更是所有权的一种综合取得方法。 　　(2)收取孳息取得。孳息相对于原物而言，是原物所出之收益。孳息分为天然孳息、人工孳息和法定孳息，前者是自然物依自然规律产生出来的新物，如母鸡所产之鸡蛋，葡萄树上所结之葡萄等;中者是用原材料加工制造的产品，如木材加工后所形成之书桌，野草加工后所形成之中药等;后者是根据法律之规定，通过就原物实施一定法律行为而取得的由原物派生出来的孳息，如房屋出租后所生之租金，现金储蓄后所生利息等。一般情况下，物的所有人对物所产生的孳息拥有所有权。天然孳息在没有与原物分离之前，原物所有权转移，原则上孳息的所有权也随之转移，当事人另有约定的除外。依照法律或合同规定，孳息也可以归非原物所有人享有所有权。对此，我国《物权法》规定，天然孳息，由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得;没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。可见，严格来说，收取孳息也不是一种独立的取得方法，有些孳息之取得同时也可适用于其他取得方式之规则。 　　(3)国家强制取得。国家强制是在法律规定的特定场合下，国家从社会公共利益出发，不顾及所有人的意志和权利，直接采取没收、征收、国有化或税收等强制手段取得所有权的方式。对此，我国《物权法》规定，为了公共利益需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。但是，征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋和其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益;征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。可见，国家作为全社会的总管，可以通过强制方法取得所有权，取得所有权的这些方法，虽然具有不同的性质，得按法律的规定用于特定的场合，但其共同特征是：都具有不顾所有权人意志的强制性，都不是按照平等、自愿之民事流转方法取得所有权，因而都属于所有权之原始取得方法。 　　(4)拾得遗失物取得。遗失物是所有人或合法占有人偶然丧失占有之物。我国《民法通则》规定，拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。《物权法》规定，拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。该法同时规定，遗失物自发布招领公告之日起六个月无人认领的，归国家所有。可见，依据我国现行法律规定，拾得遗失物必须返还失主(权利人)，确实无人认领的，应由国家取得所有权。然而，从世界民事立法的视角观察之，