第九章：法律行II：代理.doc

第七章 代理，主要是意定代理 代理和物上请求权的结合： 案例：甲打算新开一家餐厅，他授权他的代理人寻找合适的开业地点。乙以甲的名义与丙签订了租赁某餐厅的合同，丙自称他是该餐厅的主人。尽管有人告诉乙，情况并非如此。只要乙从相关部门登记文件上稍微了解一下就应该知道，丁才是这家餐厅的主人。租赁合同签订以后，乙就以甲的名义装修这家餐厅。两个月后丁知道这一情况后，要求甲支付两个月的租金，丙要求损害赔偿，因为甲在餐厅的墙上穿了个洞，从而影响到上一层楼的顶部承受能力，甲必须认帐吗？ 一个人也可以“使用”他人帮自己实施某项行为：1、代理；2、传达（隐含在第29条中）；3、履行辅助人（第65条，第253条、第254条）；4、履行第三人；5、事务辅助人（侵权第35条，履行辅助人或事务辅助人的区别在于：前者为履行债务而使用的人，主要针对合同债务的债权人而言；后者则为非履行债务而使用的人，主要针对侵权行为中的当事人而言。比如：甲雇佣乙从事客运司机工作，乙不慎发生交通事故，不仅导致乘客受伤，也导致路旁的行人丙受伤。如此，针对乘客提出的违反合同义务之损害赔偿而言，乙是履行辅助人；乘客如果提出侵权之诉，乙便是事务辅助人，此时注意侵权请求权和违约请求权的竞合。针对丙提出的侵权之诉，乙则是纯粹的事务辅助人。）6、占有辅助人（为他人而占有某物的人，不同于占有人）；6、法人（综合了代理、履行辅助人、事务辅助人和占有辅助人的功能）；7、法人的加工工人。 第一节 代理的定义 一、定义：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担法律效果。 案例1：（法定代理）甲是一名精神病人，他的监护人乙以甲的名义将甲的房屋予以出租，所得租金用于为甲治病。 案例2：（意定代理）甲授权乙为其出售一块代表，乙以甲的名义将该手表以1000元的价格出售给丙。 案例3：（积极代理）甲想将自己的房屋卖掉，但自己需要出国，便将此事托付给熟悉行情的乙办理，乙便找到丙，谈妥价格后，将房屋出售给了丙。 案例4：（消极代理）乙要购买甲的一块手表，他授权丙以其名义进行受领。受领代理。 二、三方当事人及其各自的利益状况 （一）被代理人的利益 被代理人的利益则表现在：其一，只有他授权的人才能代理他，其他人不能以其名义从事法律行为；其二，他授权的人只能在授权范围内从事法律行为。 （二）第三人及其利益 1、第三人，即被代理的法律行为的受领人或相对人。 2、在代理关系中，第三人的利益是：其一，知道谁是自己真正的相对人。因此，以下事项必须应该对他公开：行为人是在为他人工作，及其该他人到底是谁。 其二，在代理人没有代理权（或超越代理权）却以他人名义从事法律行为的，第三人利益也有保护之必要。 三、概念区分 （一）缔约中介（居间）：居间是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，由委托人支付报酬的合同。 居间人不是代理人，他只是根据居间合同（第23章）向委托人提供订约机会，但并以委托人名义向另一方直接缔约。 （三）传达：传达人仅传达他人已确定的意思表示。 代理和传达的区别是 1、代理人做出自己的意思表示，传达人只是转达他人已经确定的意思表示。 甲请求乙在丙的书店为自己购买一本侦探小说。 甲请求乙告诉丙自己想买那本《阿加莎克里斯蒂侦探小说集》。 2、代理人因为要做出意思表示，就必须具备相应的行为能力（至少是限制行为能力人）；传达人则不需要具有行为能力。 顺此逻辑，代理人如果作出了错误的意思表示，他在代理权范围内决定是否撤销；传达人传达错误的，由被传达人（本人）直接撤销。 顺此逻辑，对一定情况知道或者应当知道在传达的情况下考虑本人，而在代理的情况下原则上考虑代理人。 顺此逻辑，到达受领代理人意味着同时到达被代理人本身，而只有能够预期受领传达人将意思表示转达给本人时，意思表示才算到达。 顺此逻辑，在需要对意思表示进行解释时，在传达场合，应从本人的立场出发进行解释；在代理场合，应从代理人的立场出发进行解释。 案例：刘某家里来客，交代其5岁的儿子刘甲到自己常去的街口何某的小吃店购买一斤烧鹅，价钱按照惯例计算，下次自己去时付帐。刘甲误听成烧螺，便告知何某买一斤烧螺。刘某就要求退货。何某不依。 （四）间接代理（商业代理，403条） 1、定义：代理人以自己的名义与相对人实施民事法律行为，但是相对人不知道也不可能知道代理人与本人之间的代理关系，因而区分不同的情形确定各方当事人权利和义务关系的情形。 2、法律效果 （1）相对人不对本人履行约定义务的： A 代理人的批露义务 B 被代理人行使约定的权利，但如果相对人在从事这一法律行为时如果知道被代理人就不会实施的除外；