政策分析报告3月份.docx

PPP投资资金退出机制 1、基金投资PPP项目的途径：解析：PPP基金进入PPP项目，入股项目公司的途径为，同其他社会资本方组成联合体，共同参加PPP项目采购，联合体若最终成为政府方确认的社会资本方，则联合体各组成成员，按照联合体协议和PPP项目合同，成为项目公司的股东。禁止：PPP基金不能在项目公司（SPV公司）成立后，通过增资扩股的形式，后期入股SPV公司，这种方式表面上符合公司法规定，但违反了PPP项目采购的特别法，因为如果PPP基金后期入股SPV公司，实际上就成为了PPP项目的社会资本方，但这种方式成为社会资本方，是没有通过PPP项目采购程序的，也就是说如果后期入股的方式被允许，那么PPP项目采购法规便形同虚设，会导致，“任何一个社会资本方都可以通过后期增资入股的方式进入SPV公司”，这样一个荒谬结果。政府方在PPP项目合同中应当禁止社会资本方后期以交易股权方式融资，另行引入社会资本方。探讨：由于PPP项目的公益属性，必须保证被采购的社会资本方持续保留在SPV公司的股东身份，以便确保其在全生命周期内持续履行初始责任和义务。但如果永远限制被采购的社会资本方转让股份、完全退出SPV公司，又同市场规律和公司法精神不符。因此可以限制被采购社会资本方在一定期限内（例如不少于合作期的一半）完全转让股份，退出SPV公司；并且应该同时规定退出SPV公司时，公司绩效应稳定并成上升趋势达到一定时间年限。由于PPP基金的纯投资属性，可以尝试政府组织统一的PPP项目基金预先采购的方式，组建PPP项目基金库，只要通过了统一采购的基金，便可以不再参加每次的PPP项目采购，便可以通过股权或者债权方式直接投资一定范围内的任何一个PPP项目。2、社会资本或基金的退出方式基金份额内部转让－－ 可以尝试采取基金内部的“优先、中间、劣后”三个层级的基金持有人互相转让基金份额的方式，进行内部转让，来实现基金份额持有人的资金退出。也可以通过项目中后期的基金对外转让的方式，实现退出。 方式：向政府方转让股份？ SPV公司股权转让－－ 在满足前面所提出的条件后，可以探索SPV公司的资产证 券化的途径，使SPV公司的资产转化为可转让债权，从而实现基金等各方的资金退出。（2）可以探索允许SPV公司在一定时间后或者达到一定绩效之后股份可以上市交易，从而实现投资资金的退出。 ?专营PPP项目的社会资本方上市－－ 可考虑成立向PPP项目投资的专营投资公司，并操作将该专营投资公司上市进行股权交易，从而在SPV公司外部完成股权的转让，实现初始股东投资资金的退出。  我国国情的PPP制度体系分析 　　目前，关于特许经营与PPP之争，一种观点认为，特许经营合同属于行政合同。特许经营权的授予，体现了政府部门依靠行政权力对特定项目经营许可的授权，不属于民法意义上的平等主体合作伙伴关系。而PPP强调平等伙伴关系的建立，因此我国应抓紧推动PPP立法，而不是通过特许经营立法来规范PPP的法律关系。同时，也有观点认为，我国的特许经营，是借鉴国际经验，结合中国国情所形成的基础设施和公用事业项目运作模式，可涵盖到PPP的所有领域，特许经营立法就是PPP立法。实际上，特许经营属于PPP的范畴，是PPP的主要实现形式，但并不是PPP的全部。对于新建项目，PPP除特许经营之外，还包括政府购买服务和股权合作等方式;对于存量项目，PPP模式除特许经营合同之外，还包括非特许经营的各种政府购买服务合同形式。 　　 特许经营类型PPP模式，本质上是使用者付费类PPP模式。判断政府和社会资本签署的合作合同是否属于特许经营合同，主要考虑两个因素：一是社会资本所获得的收入来源必须是经营该设施;二是由社会资本承担该设施的经营风险。如果政府通过保证社会投资获得固定回报，则社会资本不承担该项目的经营风险，该合同不属于特许经营合同。如果服务提供费用实质上由政府承担，社会资本并不从直接使用该设施的用户付费中收取报酬，该合同也不是特许经营合同。政府在赋予社会资本特许经营合同的同时，通过可行性缺口补贴的方式对公共服务及运营成本进行补贴，这种情况不改变合同的特许经营性质。 　　 PPP强调合作主体之间建立平等伙伴关系，因此特许经营协议双方建立的是平等合作关系。使用者付费类PPP合同因涉及提供公共产品，需要政府授予特许经营。对于合同的性质，应分两个层次认定：一是行政机构和本地公营机构之间的特许经营协议，属于行政协议范畴;二是公营机构经政府授权，与私人部门(社会资本)之间签署的特许经营协议，属于民事协议范畴，强调平等民事主体之间的合同关系，但受到政府对公共部门行政授权的制约，也可认定为行政合同，但这并不影响其平等协议特征，就如政府采购协议属于政府和服务商达成的协议，但仍属于平等协议的性质同理。 　　政府和社会资本参与特许经营