合同的形式审查与实质审查要点.docVIP

合同的形式审查与实质审查要点 合同行为是公司存续期间重要的商事活动。合同审查应尽量做到“绝事于未萌，防患于未然”，应树立以下立约观念：“事先防范、过程跟踪、事后补救”。技术创新是企业发展的动力，通过法律来规范企业经营行为同样也能赢得可观效益。这里重点阐述合同的形式审查与实质审查，就审查合同工作中的常见问题和注意事项如下，和大家一同交流学习。 一、形式审查要点 1、形式及审批流程是否符合公司规定 常见问题： （1） 会签表基本信息填写不完整、不规范、不清楚、与合同内容不一致。 （2） 未按公司要求使用公司制定的范本。 （3） 缺乏立项审批、超标审批；合同内容超出所依据文件的内容范围。 （4） 合同相对方的选择方式不符合规定（如：应当招投标的项目，没有进行招投标）。 （5） 流程选择不符合权限分工的要求。 （6） 缺乏合法有效的授权委托书。 （提示：审查授权委托书，可尽量避免与无权代理、越权代理、无权处分的主体签订合同，避免可能导致的合同被变更、被撤销或无效的后果。） 2、 报审资料完整性、一致性 常见问题： （1） 审查报审资料不完整，缺少合同附件、立项审批文件、招投标评审结果文件、对方资质证明等。 （2） 合同的标的种类、数量与审批文件有偏差；中标单位与合同相对方主体不一致等。 （3）未按要求提供资料原件；合同相对方营业执照复印件未加盖公章等。 3、合同文本形式要文字准确；表述严谨；格式规范；前后逻辑一致。 常见问题： （1）合同结构不完整（如缺少开头、正文、结尾）； （2）合同各方当事人信息不正确（如当事人名称与营业执照上的名称不一致；当事人银行账号、联系地址、联系电话等信息缺漏等。 （3）合同名称与内容不符（如：把租赁写成承包；把借款写成投资）。 （4）法律用语不准确（如“定金”错写成“订金”，“权利”写成“权力”，使用“大约”、“相当”等模糊词。） （5）前后逻辑不一致 ①称谓前后不一致（如：甲方乙方、买方卖方均出现，且没有指代关系）； ②金额大小写不一致、分期付款总额与合同总金额不一致等； ③期限表述不一（如：“期限一年”与“2009年3月至2010年4月”）； ④序号、附件指代矛盾； ⑤签订日期前后不一致； ⑥印章上的公司名称与合同中书写的单位名称不一致； ⑦所盖章非公章或合同专用章（如：合同上盖财务专用章）。 二、实质审查要点 1、审查合同主体资格、履约能力 常见问题: 合同主体不具备签约、履行合同的权力能力和行为能力。如： （1）不具备营业执照的法人分支机构且未经法人授权； （2）未成年人、精神病人； （3）营业执照过期或未通过年检； （4）连续两年未年检被工商吊销营业执照； （5）对于特殊行业的主体，不具有从事合同项下行为的资格，（建筑承包资质共四级，只能承包与其级别相符的工程，通信类、供电类还要经过特定审批） 展开说明企业分支机构对外签约问题： 由于法人分支机构并不具备完备的合同签署权限，因此与其签约可能存在一定法律风险。 如果法人的分支机构依法设立并已领取营业执照，则属于《民事诉讼法意见》中规定的“其他组织”范畴，具有缔约能力，可作为合同主体。但应结合该分支机构规模衡量其履约能力，对于金额特别巨大或存在较大法律风险的合同，从安全考虑，最好要求该分支机构提供相应法人对其签署合同的授权文件。 如果是法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立但没有领取营业执照的分支机构，且未经法人授权，则其不具有民事主体资格，其对外签订的合同一般会被确认无效。如其事后经法人追认，可视为法人行为。因此，尽量避免同此类分支机构签订合同。 2、审查合同效力、合同条款效力 常见问题： （1）存在《合同法》第52条规定的5种导致合同无效的情形； ①一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的； ②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； ③以合法形式掩盖非法目的的； ④损害社会公共利益的； ⑤违反法律、行政法规的强制性规定的。 （2）存在《合同法》第53条规定的无效免责条款。 ①造成对方人身损害的 ②因故意或重大过失造成对方财产损失的 （3）需要依法办理批准、登记手续的或约定办理批准、登记手续后合同才生效的，未跟踪了解合同是否向有关机关办理批准或登记备案 （4）涉外合同约定公证生效的，没有实际办理公证。 （5）约定的生效条件、期限不合法。 提示：需审查合同所附条件或期限的必要性、合理性、合法性，并审查条件是否成就、期限是否届至等。 3、审查合同条款是否完备 常见问题： （1） 缺少《合同法》要求的基本条款； ①当事人的名称或姓名和住所，②标的，③数量，④质量，⑤价款或者报酬，⑥履行期限、地点和方式，⑦违约责任，⑧解决争议的方法。 （2）缺少依合同特点须具