(第二章刑法的基本原则.ppt

刑法总论 法无明文规定不为罪 法无明文规定不处罚 即:什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪构成条件是什么？有哪些刑种？，对各种刑种如何适应？以及各种具体罪的具体量刑幅度如何等，均有刑法加以规定。而对于刑法分则没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处罚。 二、历史渊源：1.发展过程： ⑵人权保障思想： 五、具体运用 小试牛刀 小试牛刀 关于上述两个网上“裸聊”案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪存在以下三种意见： 第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪（方某）； 第二种意见认为应定聚众淫乱罪； 第三种意见认为“裸聊”不构成犯罪。 　　答题要求： 　　1.在综合分析基础上，提出观点并运用法学知识阐述理由； 　　2.观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺； 　　3.不少于500字，不必重复案情。  《刑法》参考条文： 　　※第3条?法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 　　※第363条（第1款）?以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 　　※第364条（第1款）?传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。 　　 ※第301条（第1款）?聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。 　　※第367条?本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。 　　有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。 　　包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。 参考范文： 　　同样“裸聊”，不同结果 　　随着网络的普及，网上聊天成为很多市民消遣、交友的重要途径，裸聊也成为一个时髦的“玩意”。裸聊侵害了社会善良风俗，有一定社会危害性，关于裸聊是否有罪也成了人们讨论的焦点。笔者认为，在第一个材料中，张某裸聊不应定罪；而第二个材料中的方某则应认定为传播淫秽物品牟利罪。一样的裸聊，不一样的结果，其差别的关键在于刑法中一个重要原则——罪刑法定原则。 罪刑法定原则的经典表述是：“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。”其内涵丰富，包括要求罪和刑都要有法律明文规定，禁止溯及既往，禁止有罪类推，禁止处罚不当罚的行为等含义。根据这一原则，司法机关定罪和量刑都必须按照法律规定来判断，而不仅仅是看行为是否具有社会危害性。材料一中张某的裸聊虽然有伤风化，但我国刑法并无规定裸聊构成犯罪的法律条文，也不属于淫秽信息，不能类推适用，因此不应认定为犯罪。材料二中的方某的裸聊则以牟利为目的， 传播裸聊照片，完全符合刑法第362条、367条的规定，应认定为方某构成传播淫秽物品牟利罪。 　　罪刑法定原则是法治主义在刑法中的直接体现，是法治社会与专制社会中刑法的根本分野所在。其反对罪刑擅断和刑事类推，不仅对保护社会安宁有重要作用，对保障人权具有更重大的意义。对于类似裸聊的新生事物，可以通过行政处罚、规范网络秩序等其他手段进行管理，并进一步完善法制。不能一味追求严刑厉法，否则只能得不偿失。 自我练习 「答案」D 　　「考点」刑法的基本原则 　　「解析」罪刑法定原则的具体要求为： （1）溯及既往的禁止，即事前的罪刑法定。犯罪及其刑罚必须在行为前预先规定，刑法不得在对其公布、施行前的行为进行追溯适用。 （2）排斥习惯法，即成文的罪刑法定。犯罪与刑罚必须由立法者通过特定程序以文字的形式记载下来，刑事司法应以成文法为准，而不能适用习惯法。 （3）合理解释刑法，禁止类推，即严格的罪刑法定。类推解释是对事先在法律上没有规定要予以处罚的行为进行处罚，属于司法恣意对国民的行为进行压制，这是不允许的。 （4）刑罚法规的适当，即确定的罪刑法定。同时，刑罚法规的适当还包括刑法的明确性、禁止处罚不当处罚的行为、禁止不确定刑三方面内容。 3．关于罪刑法定原则有以下观点： ①罪刑法定只约束立法者，不约束司法者 ②罪刑法定只约束法官，不约束侦查人员 ③罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法 ④罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法 下列哪一选项是正确的？（ ） A.第①句正确，第②③④句错误 B.第①②句正确，第③④句错误 C.第④句正确，第①②③句错误 D.第①③句正确，第②④句错误 【答案】C 考点：罪刑法定原则 解析：罪刑法定派生原则：成文法主义、禁止类推、禁止绝对不定期刑