全国2009年7月高等教育自学考试国际私法试题答案.doc

全国2009年7月自考国际私法试题答案 一、单选题： 1.C 2.A 3.A 4.A 5.D 6.D 7.B 8.A 9.A 10.D 11.B 12.B 13.D 14.B 15.A 16.A 17.C 18A 19.A 20.D 21.B 22.C 23.C 24.C 25.C 26.A 27.A 28.A 29.B 30.D 二、多选题： 31.CD 32.CD 33.ABD 34.ACD 35.ABDE 三、简答题： 36.简述知识产权法律适用的几种主要观点。P156 答：由于知识产权具有严格的地域性，长时期来认为知识产权只应适用各项知识产权授予国的法律，现在已有很大改变，大致有以下几种主张： （1）.原始国法律说（即原始取得国法律法）； （2）.被请求保护国法律说； （3）.知识产权侵权行为地法说； （4）.综合适用法律法说（即主张通过综合分析，区别不同的知识产权以及分别权利的取得或存在和效力，权利的使用和侵犯等不同方面，各个确定其适用的法律）。 此外，如通过合同进行知识产权使用的转让，则应依协定合同准据法的方法来解决其应适用的法律。 37.简述我国关于承认和执行外国法院判决制度的主要内容。 答：我国承认和执行外国法院判决的条件：（1）原判决国法院必须具备合格的管辖权；（2）外国法院进行的诉讼程序是公正的； （3）外国法院的判决已生效； （4）外国法院的判决必须合法；（5）外国法院判决不与内国法院就同一当事人之间的同一争议所作的判决相冲突；（6）外国法院适用了请求国冲突规范所指定的准据法（这种条件只是为少数国家的法律所规定）；（7）存在互惠关系；（8）不得与内国的公共秩序相抵触。 38.试述仲裁协议的法律效力。 答：仲裁协议是指双方当事人对他们之间业已发生或将来可能发生的商事争议，自愿提交某一仲裁机构仲裁的书面协议。它是仲裁机构受理争议的根据。仲裁协议具体可分为仲裁条款和仲裁协议书两种类型。 一般认为，一项有效的仲裁协议至少必须具备以下基本要件： a.仲裁协议的形式合法；b.仲裁协议当事人具备行为能力；c.争议的事项具有可仲裁性（即法律允许采用仲裁方式处理）。 一项有效的仲裁协议具有以下法律效力：a.对双方当事人具有严格的约束力；b.可排除有关国家法院的管辖权；c.有关仲裁机构可据此行使仲裁管辖权；d.在一方不履行仲裁裁决时，它是请求法院强制执行仲裁裁决的依据。 39.在涉外合同的法律适用中，对当事人意思自治原则的限制主要体现在哪些方面？ 答：（1）意思自治要受本应支配合同的法律中的强行法的限制。也就是说，当事人的选择只能在任意法的范围内进行，不得借另一国的法律而规避本应支配合同的国家法律中的强行性规定，不得违背有关国家的公共秩序。 （2）当事人的协议选择必须“善意”、“合法”。 （3）当事人协议选择的法律必须有合理的根据。许多国家不允许当事人选择与当事人之间的争议无任何关系的地方的法律为准据法。 四、论述题 40.运用公共秩序制度以排除外国法时一般应注意哪些方面的问题？ 答：（1）应尽量采用客观说或结果说的标准。（2）国内民法上的公共秩序与国际私法上的公共秩序在法律效力上是有区别的，不能将两者完全等同起来。后者。，在涉外民事关系中，只有在冲突规范指定应适用内国法时，才是必须予以适用的；而前者，甚至在冲突规范指定外国法时，也是必须予以适用的。（3）在排除本应适用的外国法后，并不可一律代之以法院地国的内国法。（4）公共秩序的运用不应与尊重他国主权相抵触，并且不应和外国公法的排除相混淆。外国刑法、行政法、财政法等公法不为内国法院所适用，这几乎是各国过去一致的立场。其根据就是认为公法本身只有域内效力，所以，没有必要把公共秩序用来作为排除外国公法适用的根据。（5）在接受转致的时候，还应考虑对待外国公共秩序的问题。（6）公共秩序保留制度不只是限于外国法适用方面，同样在外国判决或仲裁裁决承认与执行方面也会涉及到。此外，对国际公共秩序问题与是否可以援引公共秩序来限制适用国际条约或公约中的规定而排除外国法的适用，都是不可忽视的问题。 五、案例题： 41、 42、