2926996ch6z合同的保全担保.ppt

合同的保全、担保 一、合同保全制度 二、债权人的代位权 三、债权人的撤销权 四、合同的担保 五、典型案例 合同保全 概念： 是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来损害，允许债权人对债务人或第三人的债务人行使代位权或撤销权，以保护其债权。 代位权是针对债务人的消极行为，撤销权是针对债务人的积极行为。 两者都是为了排除对债权的危害，实现债务人的财产权利或者恢复债务人的财产，使之能够以财产保障对债权人的清偿。 债的保全与履行抗辩权的主要不同之处在于:前者是从债权人角度设定的权利，后者是从债务人角度设置的权利。 合同保全 特征： 是合同相对性原则的例外； 代位权和撤销权都是债权人基于债的效力对债务人之外的人行使权利，因此合同的保全被称为合同债权之对外效力。 主要发生在合同有效成立期间； 基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权； 目的在于保障债权人的权利实现。 债权人的代位权 概念： 是指债务人因怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。(案例) 讨论案例： 甲方为工程的发包人，乙方为承包人。乙方经甲方同意,将土方工程(挖坑)分包给工头张某，张某雇佣了97个农民完成了土方工程。邻近春节，该97个农民找工头索要工钱，张某找乙方索要，乙方以甲方不给为由拒绝。张某无法支付工钱，又怕农民打他，就躲了起来。 请问：农民还可以向谁索要？ ——可以提起代位权诉讼，向乙方索要，分包合同是否有效，不影响代位权的成立。当前的理论认为，不能向甲方索要。 债权人的代位权 性质： 代理权说； 形成权说； 管理权说。 国内学界认为是依附于债权的一种权利（债权的权能） 债权人的代位权 特点： 1、 债权人以自己的名义对债务人的债务人（即次债务人）主张权利； 2、是债权人代替债务人向次债务人主张权利； 3、 是债权人请求第三人向债务人履行债务（传统民法的观点，我国合同法规定：代位权行使的结果，使债权人直接获得清偿 。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第20条规定:“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人,债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。 ） ； 4、目的在于保障债权的实现。 债权人的代位权 条件： 见《合同法》解释（一）11条。 1、债权人对债务人的债权合法； 2、债务人怠于行使其到期债权； 《解释》第13条指出:“合同法第七 十三条规定的‘债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的’,是指债务人不履行其对债权人的到期债务,又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权,致使债权人的到期债权未能实现。次债务人(即债务人的债务人) 不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的,应当承担举证责任。该条有几点值得注意: 债权人的代位权 第一,债务人对次债务人的债权是金钱之债。由此,债权人对债务人的债权也应当是金钱之债。否则就无法等同,就难以行使代位权。 第二,债务人对次债务人是不以诉讼或者仲裁的方式行使债权。如果债务人对次债务人有催告,催交的行为, 不影响债权人行使代位权。 第三,债务人对次债务人怠于行使债权,与债权人的债权不能实现有因果关系。 债权人的代位权 3、给债权人造成损害； 4、 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 《解释》第12条规定:“合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权,是指基于扶养关系,抚养关系,赡养关系,继承关系产生的给付请求权和劳动 报酬,退休金,养老金,抚恤金,安置费,人寿保险,人身伤害赔偿请求权等权利。 代位权的行使 主体：债权人。债务人的各个债权人在符合法律规定的条件下皆可行使。 客体：见《合同法》73条、《合同法》解释（一）13条。 是具有金钱给付内容的到期债权。 方法：以诉讼为必要 范围：以债权人的债权为限。 代位权的行使 效力： 对于债权人，债务人的各个债权人在符合法律规定的条件下皆可行使代位权； 对于债务人，代位权行使的直接效果归属于债务人； （传统民法的观点，我国合同法规定：代位权行使的结果，使债权人直接获得清偿） 。 具体表现：1、限制债务人的处分权；2、债务人的债权时效中断；3、