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实务 | 程序员玩崩了网站，这损失谁来赔？隆安律所上海分所劳动法实务2015年5月28日中午，携程官网及移动APP陷入瘫痪状态，页面无法打开。携程网作为国内领先的在线旅游网站，保存有大量酒店、用户数据及预付款信息，如果丢失，损失惨重。网友纷纷关注，“黑客攻击”“操作失误”“员工因与公司矛盾蓄意报复”等传言迅速在网络上传播开来。网络上甚至出现了这样的热帖：5月29日凌晨，携程官微发布消息称，经技术排查已确认，此次事件是由于员工错误操作，删除了生产服务器上的执行代码导致。刑事责任暂且不论，从劳动法上看，员工履行职务的过程中，由于自身原因，给企业造成损失的，员工应承担何种责任，企业又该如何追责呢？1、赔偿损失首先需要明确一点，并不是所有由员工造成的损失，企业都可以要求员工承担。经商必有风险，由此造成的损失是企业成本的一部分。从权利义务相对应的角度来看，员工提供劳动，从企业领取的只是工资福利等待遇，并不是企业赢利的最大受益者，也就不应当成为企业损失的主要承担者。企业的所有者、经营者如果想要“赚钱时利润在我，亏损时员工背锅”，显然是有失公平的。因此，主流观点认为，员工因履行职务造成企业损失的，如果只有一般过失，不承担赔偿责任，只有当有故意或重大过失时，才需要承担与其过错相应的赔偿责任。对于“故意或重大过失”，企业需要提供证据证明。第二个需要注意的问题是，要求员工赔偿损失，是否以劳动合同的明确约定为前提？有观点认为，即使员工有故意或重大过失，企业要求员工赔偿损失，也必须依据劳动合同的明确约定。理由是《工资支付暂行规定》第十六条规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。”笔者不认同这种观点。“可以”依据合同约定要求承担违约责任，并不排斥直接依据损害事实要求承担侵权责任。不过，从操作来上看，由于这种观点在仲裁员、法官中也不乏认同者，对企业而言比较实用的做法还是事先通过劳动合同、规章制度等进行明确约定。通过约定的形式，还可以明确“故意或重大过失”的界定、经济损失的计算方法等，为企业争取主动权。第三个需要注意的问题是用工资抵偿损失时的操作。一些企业在员工给企业造成损失时仍然留用员工，出于操作方便的考虑，或者是防止员工不支付赔偿，会直接从员工的工资中扣款以抵偿损失。这种做法本身并不违法，但是，员工毕竟要依靠工资维持生活，让员工因为过错沦为“杨白劳”是法律所不允许的。前文提到的《工资支付暂行规定》明确：“经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的百分之二十。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。”2、解除劳动关系蒙受损失之后，辞退员工也是企业常用的一种操作方式。《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。”从证据上来说，企业要能证明员工失职行为的存在和严重性、损害事实及程度、失职行为与损害结果之间的因果关系，等等。劳动合同和规章制度的明确清晰是一方面，发生失职行为之后第一时间固定证据，如员工签字的谈话记录、事件说明，损失金额的单据等等，也是十分重要的。从程序上来说，规章制度要起到作用，需要注意制定时的民主程序、制定后向员工公示告知。如果企业有工会，单方解除劳动合同时，应当事先将理由通知工会，研究工会反馈的意见，并将处理结果书面通知工会。当员工给企业造成损失时，企业固然占理，但是在进行处理时也需要小心谨慎，莫让有理变违法。下面是“十个小故事大道理”不需要的朋友可以下载后编辑删除！！！谢谢！！！小故事1、《扁鹊的医术》　魏文王问名医扁鹊说：“你们家兄弟三人，都精于医术，到底哪一位最好呢?　扁鹊答：“长兄最好，中兄次之，我最差。　文王再问：“那么为什么你最出名呢?　扁鹊答：“长兄治病，是治病于病情发作之前。由于一般人不知道他事先能铲除病因，所以他的名气无法传出去;中兄治病，是治病于病情初起时。一般人以为他只 能治轻微的小病，所以他的名气只及本乡里。而我是治病于病情严重之时。一般人都看到我在经脉上穿针管放血、在皮肤上敷药等大手术，所以以为我的医术高明， 名气因此响遍全国。　大道理：事后控制不如事中控制，事中控制不如事前控制。　小故事2、危险的森林里　一个人在森林中漫游时，突然遇见了一只饥饿的老虎，老虎大吼一声就扑了上来。他立刻用最快的速度逃开，但是老虎紧追不舍，他一直跑一直跑，最后被老虎逼到了断崖边。　站在悬崖边上，他想：“与其被老虎捉到，活活被咬死，还不如跳入悬崖，说不定还有一线生机。”　他纵身跳入悬崖，非常幸运地卡在一棵树上。那是长在断崖边的梅树，树上结满了梅子。　正在庆幸之时，他听到断崖深处传来巨大的吼声，往崖底望去，原来有一只凶猛的