理性的法律.docx

理性的法律理性的思潮，例如人本主义，从实质上影响着法律传统。只要世俗社会和思想的王国存在着律令，理性的思潮就对法律的成长发生着实际的，或许深不可测的影响。譬如，属地法大规模涌现之时刻，也就是法律上的人本主义对当时的属地法发生理性的，学术的和根本的影响之时刻，尽管这类法学时隐时现，但却不曾泯灭。 与普通法系相比而言，民法法系对于哲学影响格外开放，原因是双重的。首先，优士丁尼的《法学阶梯》，以《民法大全》的残章断片和属地法学为依托，为法律提供了一个简明的说明理由，这使哲学家们觉得，他们也懂得法律，知道它是怎么回事，他们满可以悠哉游哉地对法律评头论足。莱布尼茨（Leibnitz）是个突出代表。但是，黑格尔的Naturrecht und Staatswissenschaft in Grundrisse （《法哲学原理，或自然法和国家学纲要》）里的部分章节，也显示出黑格尔在罗马法概念方面的知识，该书的导论也表明黑格尔──────108页────── 谙熟罗马法方面的著作，　　 例如，　　 赫尼西乌斯的AntiquitatumRomanorum jurisprudentiam illustrantium Syntagma，以及格斯塔夫·雨果（Gustav Hugo ）的Lehrbuch　der　Geschichte　des　r ＠①mischen Rechts。再说，法学理论鲜明的体系也呼吁哲学家的帮助，同时，法学理论体系中不少一目了然的缺陷，也诱发着哲学家们求全责备之心。与此相反的是，普通法系里，判例堆积如山，缺乏系统或理论，尤其是在19世纪之前，任何没有经受过普通法特别训练的人，面对判例大都畏而却步。（注：然而在19世纪，英国哲学家们偶尔也对普通法表示较多的兴趣。语言哲学家和普通法的律师对于解释字面意思有着共同的兴趣。在哲学活动中，这类兴趣经常是由一些不适当的行为，以及法庭揭示或法官阐明法律而引起的。）伟大的英国哲学家对法律感兴趣者屈指可数，在这为数不多的人物中间，托马斯·霍布斯或许是独领风骚的一位，而培根本来就是律师出身，边沁则与普通法势不两立。 其次，在民法法系里，特别是在法典化以前，法条大都出自法学家之手，而在普通法系里，它们却由法官一手创造。总之，深居学府里的教授们，比那些由成功的律师阶层而跻身为法官的人们，更可能对法律体系性的，哲学的，结构的方面，发生兴趣。更何况说，在日常生活中，比较而言，这些法学家们与那些哲学教授们有更多的接触机会。综上所述，虽然法律发展有效源泉的自然属性，影响着哲学的浸透程度，但是法学家们的学术论文却是按照哲学体系阐述法律的典型形式。相反，一位法官却不得不处理摆在眼前的案件，且每次只处理一个案件。纵然他可能有很深刻的哲学观点，并且考虑问题很仔细，通常也不能根据这些观点全面地阐述法律。 因此，从广义上讲，民法受哲学影响的范围更宽泛一些。几个世纪以来，自然法，即使不总是占据支配地位的话，也是经久不衰的法律理论。自然法一向以多种面目出现：上帝的法律，理──────109页────── 性的法律，与自然相和谐的法律，等等。发达的理论形式是多样化的，但也有基本的调子，这个基调为各个地方的实定法提供一个永恒的价值检验标准。正是从这一价值标准上，它们吸收了情感欲望的巨大力量。总之，自然法理论试图产生实际效应——影响法律的变革，劝导人们服从抑或不服从属地法。 仅就优士丁尼后的民法而言，自然法才是地方特有的东西。它不是罗马法学家对这一问题的思维品质的结晶，在这方面他们质朴无华，西塞罗也不名符其实，希腊哲学家对此更是避而远之。（注：见de leg. 1. 17—37；2. 8—15；de re pub. 3. 21，32—34 ； de　harusp. resp. 32；the pseudo—Platonic dialogue，Minos；Plato，Crito；Aristotle，Nichomachaean Ethics，book 5.）罗马法学家们过份地注重解释现实中的活法，而对自然法却很少提及。在《民法大全》里，只有少许提及自然法的内容，例如： D. 12. 6. 64（Tryphoninus，Disputations，book 7）.假如某位主人偿付了债务，购买了某个奴隶，那个奴隶则归他所有，如果他将该奴隶释放，作为前主人即使他认为有权提起某种诉讼，他也不能收回这个奴隶，因为他承认一项自然债务：恰如自由是自然法的一部分一样，万民法（ius gentium）也承认奴隶制度。因此，是否有债务存在，能否提起诉讼（condictio），应作自然地解释。（注：其他内容见J. 1. 2　pr，11； 2. 1 pr，1，11，18，19，37，40，41；D. 1. 8. 2；1. 8. 3；9. 2. 50；16.