论建立民营企业劳动争议的预防机制—重庆冉缤律师文集.doc

论建立民营企业劳动争议的预防机制 　　建立民营企业劳动争议预防机制，对于严格民营企业合同管理，发挥行业自律作用以及民营企业自身发展都有重要的推进作用。预防机制包括以下主要内容： （一）推行劳动合同制度 　　在未实行或尚未全部实行劳动合同制度的民营企业中，必须加大推行劳动合同制度的力度，将劳动关系的建立纳入合同管理的轨道。操作要点是： 订立劳动合同应当遵循公平原则，提高劳动者签订劳动合同的法律意识 　　（1）订立劳动合同应当遵循公平原则，尤其是切实维护外来工的合法权益，使劳动关系双方处于平等地位。劳动合同文本可以由民营企业提供，也可以由民营企业与劳动者共同拟订。劳动合同一式两份，双方当事人各执一份。 　　（2）民营企业在招用劳动者时，有权了解劳动者健康状况、知识技能和工作经历等情况，劳动者应当如实说明。 2、劳动合同应当具备以下条款 　　（1）劳动合同期限。劳动合同期限，分为固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。劳动合同期限由民营企业和劳动者协商确定。民营企业可以与劳动者约定试用期。劳动合同期限不满6个月的，不得设试用期。满6个月不满1年的，试用期不得超过1个月。满1年不满3年的，试用期不得超过3个月。满3年的，试用期不得超过6个月。民营企业与劳动者仅约定试用期的，该试用期不成立，该期限即为劳动合同期限。 （2）工作内容； （3）劳动保护和劳动条件； （4）劳动报酬； （5）劳动纪律； （6）劳动合同终止的条件； （7）违反劳动合同的责任。 3、对于出资招用、培训或者提供其他特殊待遇的劳动者的服务期，民营企业可以作出约定可以在劳动合同中约定必威体育官网网址条款或者单独签订必威体育官网网址协议。对负有保守民营企业商业秘密的劳动者，民营企业可以在劳动合同或者必威体育官网网址协议中约定竞业限制条款，并约定在终止或者解除劳动合同后，给予劳动者经济补偿。 4、竞业限制 　　竞业限制的范围仅限于劳动者在离开用人单位一定期限内不得自行经营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。竞业限制的期限由民营企业与劳动者约定，除法律、行政法规另有规定的除外，最长不得超过3年。竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 （二）规范民营企业的用工行为 　　在已经实行劳动合同制度的民营企业，应规范订立、变更、续订、解除和终止劳动合同的行为，将劳动关系的调整纳入合同管理的轨道，规范民营企业的用工行为。 1、规范民营企业设立违约金的行为 民营企业对劳动者的违约行为设定违约金的， 通常限于下列情形： （1）违反服务期约定的； （2）违反保守商业秘密约定的。 违约金数额应当遵循公平、合理的原则约定。 2、规范民营企业续订合同的行为 　　劳动合同期满，民营企业经与劳动者协商一致，可以续订劳动合同。续订劳动合同不得约定试用期。 3、规定民营企业劳动合同无效的条件 （1）违反法律、行政法规的； （2）采取欺诈、威胁等手段订立的。 　　无效的劳动合同，自订立的时候起，就没有法律约束力。确认劳动合同部分无效的，如果不影响其余部分的效力，其余部分仍然有效。劳动合同的无效，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院确认。 4、规范民营企业解除劳动合同的行为 民营企业作为用人单位解除劳动合同的法定条件是： 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由民营企业另行安排的工作的； 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的； 　　（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经与劳动者协商不能就变更劳动合同达成协议的。 民营企业解除与劳动者的劳动合同，应当提前30日以书面形式通知劳动者。但是，劳动者有下列情形，民营企业不得解除劳动合同： 患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （2）患病或者负伤，在规定的医疗期内的； （3）女职工在孕期、产期、哺乳期内的； （4）法律、法规规定的其他情形。 劳动者有下列情形，民营企业可以随时解除劳动合同： （1）在试用期间被证明不符合录用条件的； （2）严重违反劳动纪律或者民营企业的规章制度的； 　　（3）严重失职、徇私舞弊，对民营企业利益造成重大损害的； （4）被依法追究刑事责任的； （5）法律、法规规定的其他情形。 5、规范民营企业终止劳动合同的行为 　　民营企业与劳动者订立的劳动合同，有下列情形之一的，劳动合同终止： （1）劳动合同期满； （2）民营企业与劳动者约定的的劳动合同终止条件出现； （3）民营企业破产、解散或者被撤销的； （4）劳动者退休、退职、死亡的； 　　民营企业与劳动者订立的劳动合同，劳动者实际已不履行劳动合同满3个月的，合同可以终止。劳动者患职业病或者因工负伤，被确认完全丧失或者部分丧失劳动能力的，民营企业不得终止劳动合同，但经与劳动者协商一致，并且民营企业按照规定支付伤残就业补助金的，