第三章公司法3(论文资料).ppt

公司的概念 一般来说，大陆法系之公司是指依法设立的以营利为目的的企业法人。英美法系素来不注重对法律概念的严格界定，因而也缺少对公司概念的明确定义。 合伙企业的利弊 1、利： （1）手续简单 （2）共同的管理经营权 （3）不是法人，无须缴纳企业所得税 （4）对其监督管理较宽松 2、弊： （1）人数有限，无法募集大量资金扩大规模 （2）风险大 （3）共同管理权不利于科学有效管理 （4）不稳定 案例 甲、乙、丙三人想共同投资办企业，请问： 1、若是开办合伙企业，若企业欠债无法以合伙企业财产清偿，投资人甲、乙、丙是否要对未清偿的企业债务承担责任？若是开办公司又有何不同？ 2、若是开办合伙企业，甲能否以其劳务出资？若是开办公司又有何不同？ 3、若是开办合伙企业，乙能否直接参与企业的经营管理？若是开办公司又有何不同？ 4、若是开办合伙企业，丙能否要求退出企业收回投资（退伙）？若是开办公司又有何不同？ 股份有限公司 有限责任公司 股份有限公司与有限责任公司的关系 联系：都是以营利为目的的企业，都具有法人资格，股东都承担有限责任。 区别：①性质不同：开放与封闭 ②规模不同：大型与中小型 ③筹集资本方式不同：发行股票与股东自己认购 ④股东人数不同 ⑤组织结构不同：有限责任公司简单些 ⑥所有权与经营权分离程度不同 揭开公司的面纱 概念：揭开公司面纱制度又称“公司人格否认”、 “股东直索责任”，指控制股东为逃避法律义务或责任而违反诚实信用原则，滥用法人资格或股东有限责任待遇、致使债权人利益严重受损时，法院或仲裁机构有权责令控制股东直接向公司债权人履行法律义务、承担法律责任。 特征： 1、公司已取得独立法律人格 2、只适用于个案中的特定法律关系不具有普适性 3、对公司法人格被滥用后的一种事后规制 公司资本不足而揭开公司的面纱 1961年加利福尼亚的一个女孩在游泳池中淹死，监护人起诉拥有游泳池的公司。法院发现该公司没有任何资产，泳池是租借的，判决刺破公司面纱。 1966年纽约州的出租汽车撞了原告，公司的资产是由出租车组成的，出租车的执照在纽约州是不可转让的，公司仅仅向保险公司投保了一辆车。法院在审理的时候进一步发现，被告将全部出租车业务分成10个公司，每个公司拥有1-2辆，以躲避公司的侵权风险。法院最后判决刺破公司面纱。 法院很少单独因公司资本不足而揭开面纱，往往要结合其他因素综合考虑。因为资本不足的含义是不确定的。 资本不足绝非指将公司资本与公司法上对公司最低资本额要求相比。而应理解为将公司资本与公司经营之事业及其隐含的风险相比非常小，或者与公司经营之规模相比非常小。这种利用较少资本计划经营大事业者或高风险事业者，目的就在于利用公司人格和有限责任把投资风险降低到必要极限之下，并通过公司形式将投资风险外化给公司的债权人。 德国利用公司形式逃避债务的案例 被告成立一歌剧公司，公司业务由被告亲自经营，剧院也属被告所有，但被告以租赁契约形式将剧院租给歌剧公司。其后歌剧公司 经营不善，其债权人取得对歌剧公司的强制执行权。被告知悉后，解除了与歌剧公司的租赁合同，将剧院收回，并以被告个人名义继续经营，但也因之导致歌剧公司丧失了重要资产和营利工具，债权人的强制执行权落空。 法院认为，被告利用公司名义经营剧院，却又于债权人求偿时将剧院收回，实属利用公司逃避债务，故公司人格应予否认，将公司与被告视为一体，由被告承担公司债务。 公司治理结构 公司治理结构（corporate governance），亦译公司管制、法人治理结构或公司治理。所谓“结构”应理解为兼具“机构”、“体系”和“控制机制”多重含义。 所有权和经营权分离：代理问题 ★在股份公司状况下，规模的扩大、股份的分散、经营行业的技术的复杂化以及对资本市场的依赖在客观上制造了公司控制权向由董事组成的职业经理部门的移转的趋势。 ★企业所有权与控制权统一的组织形式在今天的社会中仍然普遍存在，许多业主或是为了减少营运成本或是为体验自己管理企业的志趣，即使采用现代的有限公司形式也会集中所有权与控制权，事必躬亲，依然亲历决策和经营管理的事务。 经验研究表明，公司治理结构因为公司股权的分布不同而存在很大差异。 1、封闭式公司 有限责任公司和股份不上市的股份有限公司（在英美国家称为私人公司或封闭式公司）普遍存在大股东控股的现象，在这类公司中形成的公司治理结构凸显大股东的核心作用，股东之间的冲突往往就发生在控股者与非控股者之间， 2、公众公司 形成了以美国为代表的股份分散的治理结构模式和以德日为代表的大股东控股的治理结构模式 公司治理结构的主要模式: （