第六章合同的变更转让与终止.doc

第六章 合同的变更、转让与终止 第一节 合同的变更 一、合同变更的含义与特点 （一）合同变更的含义 合同变更有广义与狭义两种含义。广义的合同变更是指合同主体和合同内容发生变化。主体变更主要指以新的主体取代原合同关系的主体。这种变更并未使合同内容发生变化。债权人发生变更的，合同法将其称为债权转让或者债权转移。合同变更主要是指合同内容的变更，即狭义变更。狭义合同变更是指合同成立后，尚未履行或者尚未完全履行以前，当事人就合同内容达成修改和补充的协议。我国《合同法》第77条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”’合同法的这一规定，实际上就是指狭义的合同变更。 （二）合同变更的特点 协议变更合同 合同的变更必须经当事人双方协商一致，并在原合同的基础上达成新的协议。合同的任何内容都是经过双方协商达成的，因此，变更合同的内容须经过双方协商同意。任何一方未经过对方同意，无正当理由擅自变更合同内容，不仅不能对合同的另一方产生约束力，反而将构成违约行为。由于合同变更必须经过双方协商，所以，在协议未达成以前，原合同关系仍然有效。 值得注意的是，强调变更在原则上必须经过双方协商一致，并非意味着变更只能由约定产生，而不存在着法定的变更事由。事实上，在特殊情况下，依据法律规定可以使一方享有法定变更合同的权利，如在重大误解、显失公平的情况下，受害人享有请求法院或仲裁机构变更合同内容的权利。在出现了法定的变更事由以后，一方将依法享有请求法院变更合同的权利，但享有请求变更权的人必须实际请求法院或仲裁机构变更合同，且法院或仲裁机构经过审理，确认了变更的请求，合同才能发生变更。任何一方当事人即使享有请求变更的权利，也不得不经诉讼而单方面变更合同。 2．合同变更是指合同内容的变化 合同的变更指合同关系的局部变化，也就是说合同变更只是对原合同关系的内容作某些修改和补充，而不是对合同内容的全部变更。如标的数量增减，关于质量方面的变化，价格方面的变化，改变交货地点、时间、结算方式等，均属于合同内容的变更。如果合同内容已全部发生变化，则实际上已导致原合同关系的消灭，产生了一个新的合同。如合同标的的变更，由于标的本身是权利、义务指向的对象，属于合同的实质内容。合同标的变更，合同的基本权利义务也发生变化。因此，变更标的，实际上已结束了原合同关系。当然，仅仅是标的数量、质量、价款发生变化，一般不会影响到合同的实质内容，而只是影响到局部内容，所以不会导致合同关系消灭的问题。 3．合同的变更，也会产生新的有关债权债务的内容。当事人在变更合同以后，需要增加新的内容或改变合同的某些内容。合同变更以后，不能完全以原合同内容来履行，而应按变更后的权利义务关系来履行。当然，这并不是说在变更时必须首先消灭原合同的权利义务关系。事实上，合同的变更是指在保留原合同的实质内容的基础上产生一个新的合同关系，它仅是在变更的范围内使原债权债务关系消灭，而变更之外的债权债务关系仍继续生效。所以从这个意义上讲，合同变更是使原合同关系相对消灭。 二、合同变更的条件 （一）原已存在着合同关系 合同的变更是在原合同的基础上，通过当事人双方的协商，改变原合同关系的内容。因此，不存在原合同关系，就不可能发生变更问题。如果合同应被确认无效，则不能变更原合同。如果合同具有重大误解或显失公平的因素，享有撤销权的一方可以要求撤销或变更。原合同中享有变更或者撤销权的当事人，如果只提出了变更合同，未提出撤销合同，那么在经双方同意变更合同以后，享有撤销权的一方当事人不得再提出撤销合同，撤销权因合同的变更发生消灭。 (二) 合同的变更在原则上必须经过当事人协商一致 我国《合同法》第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”如果当事人对合同变更的内容规定不明确的，则推定当事人并没有达成变更合同的协议，合同视为未变更，当事人仍应当按原合同履行。 (三) 合同的变更必须遵循法定的程序和方式 我国《合同法》第77条第2款规定：“法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”这类合同的变更，不但要求当事人双方协商一致，而且还必须履行变更合同的法定的程序和方式，合同才能发生变更的效力。 (四) 合同变更使合同内容发生变化 合同标的以外的有关数量、质量、合同价款、合同履行期限、地点、方式等各种条款的变更，都产生合同内容的变更，排除了合同主体与合同标的改变的情形。 第二节 合同的转让 一、合同权利的转让 （一）合同权利转让的概念 我国《合同法》第79条规定，“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”，这是关于合同权利转让的规定。所谓合同权利的转让，是指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行