《建筑施工企业相关法律风险2012.ppt

《招标投标法》第43条规定：“在确定中标人之前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。” 法院最终认定，该工程虽然属于不必须招标工程，但已经公开招标。投标人在开标后定标前与招标人签订的协议是串标行为，应认定为无效。合同无效，根据《合同法》第58条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”的规定，招标人应返还投标人支付的投标保证金及其他相关费用。招投标双方均应对损失承担相应的过错责任。 一、招投标的合规性 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET 3.5 Client Profile 5.2.0.0. Copyright 2004-2011 Aspose Pty Ltd. 一、招投标的合规性 【TIPS】在中标并签订正式施工合同前，不要轻信招标人中标承诺，应在取得中标通知书后再签订合同及相关协议，避免承担不必要的损失。对于案例中材料采购合同，如果为了工程需要提前准备，建议以预付款方式并约定明确合同解除权，避免适用定金法则。 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET 3.5 Client Profile 5.2.0.0. Copyright 2004-2011 Aspose Pty Ltd. （3）中标后合同签订前可就细节问题进行谈判 《招标投标法》第46条：“招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容和其他协议”。 一、招投标的合规性 除该三方面内容外，承发包双方可以在施工合同签订前经过协商就一些细节性、商务性问题进行协商、谈判，并加以明确，以增强合同的操作性。 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET 3.5 Client Profile 5.2.0.0. Copyright 2004-2011 Aspose Pty Ltd. （4）签订中标合同前后可以拒绝签订黑合同 承包人完全可以拒绝签订黑合同，特别是已经确定承包人中标的情况之下。 一、招投标的合规性 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET 3.5 Client Profile 5.2.0.0. Copyright 2004-2011 Aspose Pty Ltd. 一、招投标的合规性 2、黑白合同 《建设工程施工合同司法解释》第21条规定：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过招标备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 适用前提：经过了合法有效的招投标活动，且备案的合同必须是中标合同，才是白合同 适用条件：黑合同与白合同实质性内容不一致（工期、质量、价款） 法律效力:白合同作为结算工程价款的依据 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET 3.5 Client Profile 5.2.0.0. Copyright 2004-2011 Aspose Pty Ltd. 一、招投标的合规性 实务中，存在的几种情形： （1）备案合同——与中标合同实质内容背离的以中标合同为准； 备案合同 白合同 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET 3.5 Client Profile 5.2.0.0. Copyright 2004-2011 Aspose Pty Ltd. 一、招投标的合规性 （2）补充协议——中标合同后为完成工程所签的可作结算依据； 补充协议是否背离白合同实质性内容，是确定其是否可以作为结算依据的标准。 第一种是按照把合同约定进行的调整，如工程变更、价款调整、经济索赔、工期顺延、质量反索赔、工程签证。 第二种是按照法律规定进行的调整，如不可抗力、情势变更。 第三种是为完成工程所需的合同变更，如双方就额外工程、加速施工等达成的补充协议。 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET 3.5 Client Profile 5.2.0.0. Copyright 2004-2011 Aspose Pty Ltd. 一、招投标的合规性 【TIPS】在签订白合同后，承包人原则上不应同意签订对己不利的补充合同。如需签订对己有利的合同，应该在补充合同中说明签订该合同的详细原因，系为完成工程所需，避免发包人反悔要求按照白合同结算。 Evaluation only. Created with Aspose.Slides for .NET