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商 法 概 论(商人法) 中山大学法学院 廖艳嫔 yanpinliao@ 前 言 一、学习目的和要求 二、本课程的学习内容 ?????? 理论和争议 ? 现状与发展 问题及解决 三、学习与研究方法 四、本课程的内容和框架结构 五、学习参考资料 第一章 导 论 一、商人(商事组织)的意义 1、商人、企业和商事组织 商人和商事组织的主要形式是企业， 其中最重要的是公司，另外还包括合伙企业和个人独资企业 2、商人的意义--对社会、国家和个人的影响 思考：“三鹿奶粉”事件涉及到哪些法律门类？它们如何发生作用？ 法律门类通常也被认为是法律部门（民法、刑法、商法等等） “三鹿奶粉”事件涉及到民法、商法、经济法、刑法等法律门类（民法解决平等主体之间的纠纷，贯彻私法自治；商法既有私法自治的内容，又有公法的色彩，商法会借助公法手段进行解决相关的法律责任；刑法依靠公法手段进行解决；经济法的性质和地位存在争议）。 商法之下存在许多子部门，各自解决不同的问题。 二、商人法的意义—解决存在的问题，促进作用的发挥 （一）制度、法律制度与商人制度 范围、方式及其关系 * 商法之下存在的门类及其所解决的问题 （1）《公司法》对公司的组织和行为的调整 公司签订民事合同—《合同法》（民法） 对公司进行行政管理—行政法 公司从事商行为（代理、营业等） —商法 公司的组织—商人法（商事组织法） （2）《合伙企业法》对合伙企业的调整（成立、变更、解散、破产等） 《个人独资企业法》对个人独资企业的调整 商人法的意义 1、商人法解决如何进入和退出市场的问题 商行为法调整商人进入市场后和退出市场前的问题 2、现代社会是商人社会，商人是一个重要群体，需要法律从各个方面进行构造和解决。 3、立法很大的作用是为了促进企业的效率，并对企业进行规范，防止不利后果，维护秩序。 相关问题：商法的两大价值取向 * 效率：贯穿于整个商法，商事组织应是有效率的组织 * 交易安全：保护不同得奖与交易秩序，平衡利益，保证企业可持续发展。 例子--《公司法》的修改： -- 使得公司有很大的自由（进入市场和运作的自由） -- 适应交易安全的需要（设立公司责任的加重，对相对弱势如何的保护） 制度经济学的视角分析商法制度 1、何为制度？ 法律制度突出特点：强制力 制度经济学中的“制度”包括正式制度与非正式制度、实施机制 非正式制度是无意识产生的 正式制度是有意识产生的 正式制度容易形成，但作用并不非常可靠 2、从经济学的角度观察我国的商法制度 1）商法制度是正式制度，与非正式制度相对割裂。（因我国缺乏商业文化的底蕴） 2）我国的商法主要是移植（借鉴）西方的立法。 3）不同制度会有不同功能，有的制度是为节约成本而设立的，有的则是为了分散风险而设定的。 3）商人制度的位置/作用 商人制度包括正式制度（商事立法）和非正式制度（商事习惯） 商事组织制度的地位和作用（追求效率与安全、节约成本、分散风险 （二）经济学的视角与工具 交易成本　 (Transaction Costs) 卸责 (Shirking) 有限理性 (Bounded Rationality) 代理成本 (Agency Costs) 机会主义 (Opportunism) 危险成本 (Risk Bearing Costs) 1、科斯：交易成本 1）科斯定律：交易成本为零，交易效益最大化（交易成本存在 ，法律制度有很大作用。 2）任何交易都是有成本的。 3）企业是为了节约成本而出现的。 2、卸责 1）卸责是人的天性，尤其是在缺乏监管的情况下。 2）现代社会的生产劳动都是通过集体进行的，在无法将责任具体划分到个人身上时，会出现卸责的问题。 3）企业管理层的重要职能就是进行监督，对每个劳动者进行监管，为了防止管理层偷懒，出现了更高的管理层，从而组成企业的“官僚架构”。 3、有限理性 每个人的理性都是有限的，不能完全预见以后发生的问题。 例如：公司章程不完备，法律上需要解决合同不完备的设置（如决定权的设置，投票机制等） 4、代理成本 管理层的代理问题，管理者无法亲自全面管理，必须聘请代理人。 代理成本：代