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“新民诉法理论与实务”听课记录 时间：2013年1月12日 地点：杭州 主讲人：谢鸿飞（中国社科院法学研究所民法室副主任） 主要内容：《民事诉诉法修正案》解读 记录人：贾明军(由顾继云助理整理) (双休日在杭州听课,第一天做的记录较全面,在此与大家分享.感谢沪家所顾继云律师助理整理,昨夜直到近12点才整理好!辛苦了!) 谢：上午我们讲诉讼法修正案的问题，下午讲实务中的问题。 上午我们讲三个方面，重点讲修正的主要内容。因为时间原因，我们主要讲修订的重点。 一、修订的情况。 1、民诉法是1982年制订的，当时是计划经济，体现的是职权主义，与市场经济要求的，差别很大。最高院做了很多司法解释推进当事人主义。07年的时候，我们第一次修订民诉法，小改的模式，这一次，比07年大，也算不上很大幅度的修订。 2、民诉法修订的核心，完全是法院推动，即最高法院，是出于最高院的便利。包括法工委，最明显的是07年，实际上很多学者没有参与，12年稍好一些。最高院推动的原因，我们列了一个数据，法院逐年案件数量上升，08年突破了1千万件。在这种情况下，以前的民诉法，比较复杂的程序，没有办法再适用需要。 第二个方面，民法商法修订后，比如，公司法物权法出台后，有一些新的纠纷类型，有一些诉讼不适用以前的方式。07年物权法出台后，中国民商法基本形成。此次规定了公益诉讼，在中国的影响，会越来越大。如2012年中国影响力的十大诉讼，就是这样。这是07年修订的情况。 3、法院的压力大到什么程度？现申请再审已达到整个案件量的90％。申诉难、执行难，是长期的情况。在这样的司法压力下，促成修订。07年修订受到的批评，范围很小，速度过快。这个法律是最高院推动的，透明性民主性差。这一次，在这三方面，12年的修订，比以往大，有进步。 2012年涉及70个条文的修订，比07年大很多。4篇27章第284条修订： 1、关于诉讼调解。 2、权利保障。 3、举证。 4、简易程序 5、强化法律监督。 6、审判监督。 7、完善执行程序。 二、修订法律的背景： 完善中国特色法律体系的需要。 民诉法不协调的地方需要修订。民诉法1982年的制订，是在计划经济体制下。另外，适用时代发展的需要，尤其是加入WTO及其它公约，以及中国社会情况与分化情况使利益难以统一。起诉申诉执行问题多。这些有必要修订法律来补充，是规范和统一司法体系的需要。我们列了一个数据，100个司法解释，重要的有证据、执行规定，大量关于简易、管辖的司法解释。这些司法解释在实践中架空了民事诉讼法，损害的了权威。把实践中好的司法解释，纳入到民事诉讼法中。 修订的指导思路，有以下几个方面： 1、社会主义法律理念； 2、科学配置资源； 3、强化监督，考虑到司法权威，提升公信力； 4、促进和谐稳定； 5、最后一个，如果某一个问题，在立法中争议比较大，这一部分不做规定。 从我们合同法，到物权法，再到现在的民诉法，都是这样。没有规定情势变更原则，等，诸如此类。我个人的理解，最大的一个指导思路，比较关注平衡，是法律最高的价值。正义或自由，可能发生冲突，法律强调最重要的是平衡。我们看这里面，总结几部分： （1）、法院主导与诉权保障。很多法院主导会影响当事人的诉权。保障诉权，也就是说，我们减少了职权主义，保障了处分主义。我们这一次，法工委广泛宣传，在起诉123条，不符合的法院必须在7天以内不予受理。不服可以提起上诉，这个是加强起诉权的法律规范。 （2）、赋予当事人77－79条中的权利，当事人可以申请鉴定，也可以协商，不成法院指定。还包括当事人可以申请专家出庭发表意见。另外，我们增加了公益诉讼。 （3）、另一个方面，当事人改变撤销16条第3款，这一款适用，有很大的问题，作为一个重要的规范，有积极的意义。 （4）、另外，关于举证时限，恶意滥诉。诚实信用原则。从恶意滥诉，是实质上的侵权。在诉讼法中，还构成一个可以受到民事诉讼制裁程序上的行为。这对于保护当事人利益有利益。 三、审判公正和诉讼效率的平衡。 1、我们说，审判公正和诉讼效率，从理论上不矛盾，有效率，这个对当事人更为公正。我们说，拉丁法说，迟来的正义不是正义。来的太晚就是非正义的。在实务中，和理论不一样，过于追求诉讼效率，导致审理的时候，出现瑕疵，导致审判不公正。在实务中，发生冲突。这次修订中，在我们传统的一个观念，我们强调实体公正，即结果公正，这是中国根深的一个观念。这一次修订，很多体现了很多程序正义的一种观念，就是说，程序正义就是不管诉讼结果，只管程序是否合法正义。如果程序是正义，不论什么结果，当事人都要受到约束。我们看到，出发点看到，保障起诉辩论权，对当事人权利的保障，对法院裁定要说理，包括判决。要说理，依据。包括判决书。另外，重在保障诉讼效率。我们举例：133条，繁简分流，适用不同